image_print

כל האומר לא לויתי כאומר לא פרעתי

image_print

כל האומר לא לויתי כאומר לא פרעתי

שבועות מא: בעל חוב אומר ללווה תחזיר לי את ההלוואה והלווה אומר להד"ם .העדים מעידים שהייתה הלוואה ונפרעה. אומר רבא – כל האומר לא לוויתי כאומר לא פרעתי דמי.

בבא בתרא ו. הגיע מועד הפירעון והמלווה תובע מהלווה לפרוע. אם הלווה אומר פרעתיך בתוך הזמן, מצד אחד יש חזקה שאין אדם פורע תוך זמנו ומצד שני יש לו מיגו שיכול לומר פרעתי לך בזמן. מנסים להביא ראייה מברייתא – אדם שמודה שקיבל מנה מחברו  ולמחרת כשמבקש שיחזירו , אם הוא אומר נתתי לך, פטור ואם אומר אין לך בידי חייב. מנסים להעמיד את האמירה "נתתי לך" כאילו אומר פרעתי בזמן ו" אין לך בידי" כאומר פרעתיך בתוך הזמן ורואים שחייב , כלומר החזקה גוברת על המיגו. דוחה הגמרא את הראייה בכך שהכוונה ב" אין לך בידי" היא להד"ם וחייב משום שכל האומר לא לוויתי כאומר לא פרעתי דמי.

לכאורה קשה מדוע נזקקים להסבר זה, אפשר לומר בפשטות שמאחר שהוא סותר את עצמו, הוא לא מהימן וחייב. מדוע נדרשים לומר כל האומר לא לוויתי כאומר לא פרעתי דמי?

הרמב"ן מסביר שאחרי שהודה בחוב, באו עדים ואמרו שלווה ופרע, ואז זה כמו הגמרא בשבועות – מתוך שאמר "אין לך בידי" משמע שלא פרע. אם לא הגיעו עדים, כמובן שאינו נאמן לחזור מהודאתו.

תוספות מסביר שהכוונה כשאומר לא לוויתי אינה לומר שלא לוויתי אלא שלוויתי ופרעתי ולכן אומרים כל האומר לא לוויתי כאומר לא פרעתי דמי.

בבא מציעא יז.  מנה לי בידך והלה מכחיש ואחרי שעדים מעידים שיש לו חוזר ואומר פרעתי, הוחזק כפרן. נשאלת השאלה מדוע בגמרא הקודמת כשאמר לא לוויתי ובאו עדים ואמרו שלווה וחזר ואמר פרעתי, אומרים את הכלל כל האומר לא לוויתי כאומר לא פרעתי דמי, הרי הוחזק כפרן?!

טענת הוחזק כפרן חזקה מכל האומר לא לוויתי כאומר לא פרעתי דמי. אם לא הוחזק כפרן הוא יכול לטעון אח"כ פרעתי אבל אם הוחזק כפרן – נסתתמו טענותיו בדמים אלו.

היינו צריכים את הכלל " כל האומר לא לוויתי כאומר לא פרעתי דמי" לפי הרמב"ן  – לא סמכנו על טענותיו החדשות כי היו עדים. לפי תוספות , היינו חושבים שאדם יכול לתקן את דיבורו  שכשאמר שלא היה כלום התכוון לומר שפרע ולא יוחזק כפרן, אלא בטענת לא לוויתי זה גם לא פרעתי.

שער משפט(מחותן של הנודע ביהודה):הבנה שהוחזק כפרן, שבעצם כששיקרת- איבדת נאמנות על דמים אלו .ברגע ששיקרת איבדת נאמנות ומהיום לא תפרע בלא עדים כי תפסו אותו בשקר ולכן יזהר לשלם בעדים.

אצלנו כאשר טוען פרעתי, הוא מתכוון כבר קודם, לפני שהוחזק כפרן ואז בעצם לא היה צריך עדים ולכן מצד הוחזק כפרן כן נקבל את הודאתו אבל מצד כל האומר לא לוויתי כאומר לא פרעתי דמי, לא נקבל.

 

רבינו יונה אדם טען מחוץ לבי"ד לא לויתי לא הוחזק כפרן וראייה מהגמרא בבבא בתרא לא. שאדם לא טוען את כל טענותיו מחוץ לבי"ד , אבל כשאומר "לא לוויתי" זו הודעת בעל דין והיא מחייבת אותו גם כשנאמרה מחוץ לבי"ד.

חולקים עליו הרשב"ם והר"י מגאש – אפילו מחוץ לבי"ד אין הודאת בעל דין.

רע"א מביא את הנימוקי יוסף – אדם שהלווה כסף לחבירו, יכול לתפוס כסף של חבירו אבל בשומר על פקדון  שאומר לא היה  כלום, אסור לרדת לנכסיו , שמא הוא נאנס. אבל אם השומר אמר איני מכיר אותך, רשאי לרדת לנכסיו ואין לחשוש שנאנס.

רע"א אומר שכל האומר לא לוויתי זוהי הודאת בעל דין מוחלטת.

 

אפשר להבין את הכלל "כל האומר לא לוויתי כאומר לא פרעתי דמי" ב-2 אופנים:

  1. מתוך שאמר לא לוויתי כאילו אמר לא פרעתי
  2. זו ראייה לכך שלא פרע

זה יכול להסביר את המחלוקת לגבי האמירה "לא לוויתי" מחוץ לבי"ד-

לפי ההסבר הראשון, זוהי הודאת בעל דין מוחלטת אפילו שנאמרה מחוץ לבי"ד. לפי ההסבר השני, מחוץ לבי"ד זו לא ראייה.

 

ראינו שביחס לעצם מתן ההלוואה , מקבלים את דברי העדים. מה קורה אם אדם יטען לא לוויתי והעדים מעידים פרעת? צ"ל  כמו לעיל, לגבי עצם ההלוואה נסיק מדברי העדים שהייתה הלוואה, בניגוד למה שהוא אומר, ולגבי הפירעון, נסיק מדבריו שאם לא לווה אז לא היה פירעון. רע"א אומר שהדין יהיה שונה ואילו הגר"י גוזנהייט לא מבין מדוע החילוק בין המקרים.

מסביר רע"א – כשאומר לא לוויתי ברור מדבריו שלא היה פירעון, כי לא היתה הלוואה.אנחנו אמנם מסיקים זאת אבל  הוא בעצמו יודע שלא היה פירעון. הלווה יודע שלא לווה ולא פרע. לעומת זאת בעדים, מסיקים שמתוך זה שהיה פירעון הייתה הלוואה אבל זה לא מתוך ידיעה.אם לא מאמינים להם בפירעון- אל תאמין שהייתה הלוואה.

מקורות

כל האומר לא לויתי כאומר לא פרעתי דמי

 1.שבועות מא:

ההוא דאמר ליה לחבריה: הב לי מאה זוזי דאוזיפתך, אמר ליה: לא היו דברים מעולם, אזל אייתי סהדי דאוזפיה ופרעיה; אמר אביי: מאי ניעבוד? אינהו אמרי אוזפיה, אינהו אמרי פרעיה. רבא אמר: כל האומר לא לויתי, כאומר לא פרעתי דמי.

  1. בבא בתרא ו.

איבעיא להו: תבעו לאחר זמן, ואמר לו פרעתיך בתוך זמני, מהו? מי אמרינן: במקום חזקה אמרינן מה לי לשקר, או דילמא במקום חזקה לא אמרינן מה לי לשקר?  ת"ש: מנה לי בידך, אמר לו: הין, למחר אמר לו: תנהו לי, אם אמר נתתיו לך – פטור אין לך בידי – חייב; מאי לאו נתתיו לך – דא"ל: פרעתיך בזמני, אין לך בידי – דא"ל: פרעתיך בתוך זמני, וקתני: חייב, אלמא במקום חזקה לא אמרינן מה לי לשקר. לא, מאי אין לך בידי? לא היו דברים מעולם, דאמר מר: כל האומר לא לויתי, כאומר לא פרעתי דמי.

  1. תוס' בד"ה 'כל האומר'.

הקשה ה"ר יצחק מה צריך כאן לטעם 'כל האומר הא ודאי כיון שכבר הודה תו לא מהימן לומר שלא לוה דבשלמא בשבועות מא: צריך להאי טעמא שאומר לו מנה לי בידך והלה אומר להד"מ ואתו עדים ואמרי ראינו שלוה ופרע השתא הא דקאמרי סהדי שלוה מהימני מהימני והא דקאמרי שפרע לא מהימני דהא איהו כמכחיש להו דאמר לא לויתי והאומר לא לויתי כאומר לא פרעתי דמי אבל הכא לא צריך כלל, ואומר ר"י דאיצטריך לאשמועינן דלא מצי למימר האומר לא לויתי לא שלא לוה כלל אלא כאילו לא לויתי לפי שפרעתי קמ"ל דכאילו אומר לא פרעתי בהדיא.

  1. חידושי הרמב"ן ב"ב ו.

איכא למידק למה ליה האי טעמא , הוה ליה למימר דלאו כל כמיניה לומר לא היו דברים מעולם שהרי הודה, והאי טעמא לא צריך אלא לאומר לא לויתי והביא עדים דאוזיף ופרע כדאיתא במס' שבועות, ….ויש לפרש דבעא לתרוצי אין לך בידי חייב אע"פ שבאו עדים ואמרו לוה ופרע , דאי לא באו עדים פשיטא שאפילו בחוזר הוא וטוען פרעתי ודאי שאינו חוזר וטוען.

  1. בבא מציעא יז.

אמר רבה בר בר חנה א"ר יוחנן מנה לי בידך והלה אומר אין לך בידי כלום והעדים מעידים אותו ושיש לו וחזר ואמר פרעתי הוחזק כפרן לאותו ממון.

  1. שער משפט סימן עט

ועפ"ז יש לתרץ קושית הבעל התרומות בשער מ"ב (ח"ז ס"א) שהקשה על הא דמוקי הש"ס בפ"ק דב"ב (ו, א) מתניתין דאין לך בידי חייב כגון דאמר להד"ם ואמר מר כל האומר לא לויתי כאומר לא פרעתי דמי, ומשמע דאם אמר פרעתי אח"כ נאמן, והרי בפ"ק דב"מ (יז, א) אמרינן דהוחזק כפרן ואינו נאמן לומר אף פרעתי אח"כ. ולפי מה שכתבתי ניחא דלכך צריך לומר דכאומר לא פרעתי דמי משום דאי לא אמרינן כן אלא שיכול לחזור מלא לויתי לפרעתי א"כ ודאי שהיה נאמן לומר שפרע קודם שאמר לא לויתי ולא שייך בזה לומר שהוחזק כפרן, דהא הטעם הוא כיון שהוחזק כפרן בבית דין מסתמא אינו פורע אלא בעדים והכא הרי אמר שפרע קודם שהוחזק כפרן בבית דין א"כ אף שהוא כפרן במה שאמר שלא לוה מ"מ דילמא האמת שפרע קודם שהוחזק כפרן, וגם אף באומר שפרע אח"כ י"ל דנאמן במיגו דאי בעי אמר שפרע קודם, לכך הוצרך לומר דכיון שאמר לא לויתי הרי הודה שלא פרע מקודם דכאומר לא פרעתי דמי וממילא אף כשאומר שפרע אח"כ אינו נאמן משום דהוחזק כפרן כבר ובודאי אינו פורע אלא בעדים, וגם לית ליה מיגו דאי בעי אמר שפרע קודם דהא כבר הודה שלא פרע קודם, ואתי שפיר ונכון.

  1. רבינו יונה ב"ב ה.

דמיירי שמתחילה אמר לא לויתי חוץ לבי"ד ולא הוחזק כפרן בטענתו דעביד איניש דלא מגלי טענתיה אלא בבי"ד אבל מ"מ כיון דהויא הודאת בע"ד שלא פרע חייב שהמחייב עצמו אפי' שלא בבי"ד בין בלשון חיוב גמור ובין בחיוב הבא מחמת פטור חייב.

  1. בבא בתרא לא.

והיכא דאישתעי מילי אבראי לבי"ד ולא טען ואתי לבי דינא וטען דחוזר וטוען מאי טעמא עביד איניש דלא מגלי טענתיה אלא לבי דינא

  1. רבי עקיבא איגר מהדורא קמא סימן קמט

לידידי חביבי האב"ד דק"ק מעזיהעד הרב רבי יצחק ני'. 

מה דפשיטא ליה לרו"מ לחייב את ר' יעקב ממ"ש בש"ע /חו"מ/ (סי' ע"ט ס"א) דכל האומר לא לויתי כאומר לא פרעתי דמי. 

  לדידי מבעיא טובא, משום דלענ"ד נראה באם העדים אומרים רק ראינו שנתן לו מעות בפרעון חוב, ולא ראינו ההלואה, בזה לא אמרינן כיון דאומרים דפרע, ממילא מוכח דלוה, והוי כאלו אומרים דלוה ופרע, דכיון דלא נודע עדות דהלואה רק מכח מעשה הפרעון, א"כ אם נאמר דמאמינים לו דלא פרע ומסלקי עדותן שוב ליכא עדים על ההלואה, ודוקא כשעדים מעידים לוה ופרע, בזה אמרינן דעל עדות הפרעון הוא נאמן לגבי עצמו, ומסלקין עדותן דפרע, ועדותן שלוה לא נסתלק דהא בלא עדות דפרעון יש עדים דלוה, כן נראה לענ"ד.

 

                                                     ****

  ויש ללמוד כן מדברי הנ"י פ"ק דבב"מ (דף ס"ב) דמי שיש לו מלוה אצל חבירו רשאי לתפוס מחבירו כנגדו ואינו כן בפקדון, דדלמא ההיא פקדון אתניס ולית לי' גבי חבריה כלום, ומיהו אי טעין הנפקד להד"ם רשאי המפקיד לתפוס משכנגדו, ואין לחוש דלמא אתניס, דהא אמרינן בעובדא דההוא רעי' דשכנגדו נשבע ונוטל, ואמאי ניחוש דלמא נאנסה, אלא ש"מ דכל האומר לא לויתי כאומר ל"פ =לא פרעתי= מדלא פטר נפשיה בקושטא, עכ"ל,  

 אמנם לקושטא דמלתא נ"ל יותר בפשוטו, דכל האומר לא לויתי אינו דוקא מכח הוכחה דהי' לו למפטר נפשיה בפרעתי, אלא כיון דאמר לא לויתי ממילא הוי הודאה על הפרעון, דא"א לפרעון בלא הלואה, והא דכתב הנ"י הנ"ל דהו"ל למפטר עצמו בנאנסה, היינו דוקא לענין דנימא דהאומר להד"מ כאומר לא נאנסה דזהו אינו הודאה, דממילא גם בלא פקדון אפשר דנאנס החפץ שבא מעצמו לרשותו שלא בדרך פקדון אלא דטענתו דלהד"מ, היינו דמעולם לא נעשה שומר, ואפילו בפשיעה הי' פטור דלא קבל שמירה, מש"ה לא הוי הודאה רק מכח הוכחה מדלא פטר נפשי' בקושטא, מוכח דלא נאנסה קאמר, ומה דסיים הנ"י: דומיא דאמרינן כל האומר לא לויתי, היינו הכא דהוי הוכחה דלא נאנסה ממה דלא טען כן הוי כמו לא לויתי, דאף בלא הוכחה אמרינן כן, והכי משמע קצת מדנקט דומיא ולא נקט בדרך הוכחה, דזהו ממש כההיא דאמרינן בשבועות, ואמאי לא הביא הנ"י זה לראיה גמור', ולמאי צריכים לראי' מההיא דההוא רעיא, אע"כ דאינו במודה ממש, דבלהד"ם לא נכלל כ"כ דלא נאנסה. 

  ומ"מ זהו יש לדחות, דמה דלא הביא זה לראיה גמורה מההיא דשבועות, י"ל דלמא הכא ליכא הוכחה כלל מדלא פטר נפשיה בקושטא דנאנסה, כיון דהי' צריך לישבע דנאנסה ולא רצה לישבע אפילו באמת, לזה הוכיח מההוא רעי', ומוכח דאמרינן דמ"מ הי' לו למפטר נפשיה בקושטא ולישבע באמת, דגם כה"ג דומה לההיא דשבועות, וצ"ע לדינא. 

  1. מילואים על רעק"א:

הגר"י גוזנהייט זצ"ל העיר לרבינו על מה שכתב כאן לחלק בין אם העדים מעידים שלוה ופרע, או שמעידים רק שפרע הא הלוה ג"כ נתחייב מצד שהודאתו כק' עדים והוא לא אמר אלא לא לויתי, ואם תסלק דבורו של לא לויתיאין כאן עדות שלא פרע.

והשיבו רעק"א בזה"ל: שגה בזה למאד בדבר הפשוט, דבלוה אנן ידעינן דמודה דלא פרע מתוך טענתו דלא לוה ממילא הוא מודה דלא פרע,ואם מודה דלא פרע אין ידיעתו דלא פרע רק מכח דלא לוה, אלא כיון דידע בעצמו דלא פרע, גם אילו לוה היה ידיעתו ידיעתו דלא פרע אלא דאנן ידעינן הודאתו מכח טענתו דלא לוה, אבל ידיעתו שלא פרע הוא ידיעה שלו בעצמו, משא"כ בעדים דבאמת אין ידוע להם כלום מעשה הלואה, רק ע"י שיודעין מעשה הפרעון יש להם הוכחה דלוה, בזה שפיר אמרתי באם נידון דלא היה פירעון ממילא באמת אין העדים יודעים מהלואה ופשוט.

חיוב בור

image_print

חיוב בור

ב' שבט תשע"ט

כידוע קטן שהזיק פטור מלשלם. מה יהיה הדין בקטן שחפר בור כשהיה קטן אולם הנזק אירע לאחר שהגדיל. האם הולכים לפי שעת החפירה או שעת הנזק?

 

"וְכִי יִפְתַּח אִישׁ בּוֹר אוֹ כִּי יִכְרֶה אִישׁ בֹּר וְלֹא יְכַסֶּנּוּ וְנָפַל שָׁמָּה שּׁוֹר אוֹ חֲמוֹר. בַּעַל הַבּוֹר יְשַׁלֵּם כֶּסֶף יָשִׁיב לִבְעָלָיו וְהַמֵּת יִהְיֶה לּוֹ"

החיוב בנזקי בור הינו בין אם חפר ובין אם פתח בור.

מובא במכילתא:

"וכי יפתח איש אין לי אלא פותח כורה מנין ת"ל כי יכרה איש. עד שלא יאמר יש לי בדין אם הפותח חייב הכורה לא כל שכן הא אם אמרת כן ענשת מן הדין לכך נאמר כי יכרה ללמדך שאין עונשין מן הדין"

לפי המכילתא יכלנו ללמוד חיוב בכרייה בק"ו מפתיחה אלא שאין עונשין ממון מן הדין.

על כל פנים משמע שלא ניתן היה ללמוד פתיחה מכרייה שכן בפתיחה אין יצירה של מזיק אלא חשיפה של מזיק קיים.

ושואלים האחרונים הרי גם פעולת כרייה מגלמת בתוכה אלמנט של פתיחה – גילוי של מזיק, וממילא אם חייב על הכרייה הייתי יכולה ללמוד גם חיוב בפתיחה (שבכלל מאתיים מנה).

אלא שיש להסביר שאם התורה הייתה כותבת רק כרייה הייתי אומר שאלמנט הגילוי של המזיק אינו מספיק בשביל לחייב אלא צריך גם יצירת המזיק בשביל לחייב וזה אינו בפותח בור.

 

ר' ברוך בער: והנה יש לחקור במה שהתורה פטרה בבור על ידי הכסוי מקרא ד"ולא יכסנו" – הא כסהו פטור, מהו ההסבר בזה ?

האם יש כאן דין שמירה , דהיינו שיש כאן עדיין מזיק אלא שהחופר פטור כיוון שהמזיק שמור ואם בכל זאת הוזק הוי אונס.

או שמא מה שנאמר דין כסוי בבור אינו רק דין שמירה אלא דנסתלק הבור ואין כאן כריה.

ואומר ר' ברוך בער דנפק"מ תהיה אם כסהו אחר וניטל הכיסוי, דאז אם נאמר דכיסוי פוטר משום דין שמירה בזה לא מהני רק כיסוי שלו, אבל מה שמכסה אחר לבור אין לו דין שמירה ולא הוה אונס[1], אבל אם נאמר דדין כיסוי הוא שנסתלק כריית הבור על ידי הכסוי אז מהני גם כסוי של אחר דמה לי שכיסהו הוא או אחר, סוף סוף אין כאן הבור שנסתלק כריית הבור על ידי הכסוי.[2]

 

 

 

 

הרמב"ם פי"ב מהלכות נזקי ממון ה"ו  כותב:

"המוצא בור וכסהו וחזר וגילהו בעל הבור חייב וזה האחרון פטור, סתמו בעפר וחזר והוציא את כל העפר זה האחרון חייב שכיון שסתמו בעפר נסתלק מעשה ראשון".

דהיינו אם אחר כיסה את הבור וחזר וגילהו מיד חוזר חיוב בעל הבור.

והראב״ד השיג על דברי הרמב"ם:

"אמר אברהם בכדי שידע".

וכתב הרב המגיד:

"דימה הר"א [הראב"ד] ז״ל דין זה לבור של שותפין שיתבאר למטה שאין הראשון חייב עד בכדי שידע וכו'".

וכוונתו של הרב המגיד לדברי הרמב"ם בהלכה ז:

"בור של שני שותפין …כסהו הראשון ובא השני ומצאו מגולה ולא כסהו השני חייב, ועד אימתי יהיה השני לבדו חייב עד שידע הראשון שהבור …"

דההינו בבור של שותפין חוזר חיוב בראשון רק לאחר "בכדי שידע" ואשר על כן מדמה הראב"ד גם בהלכה ו' לעניין בא אחר וכיסהו לא חייב בעל הבור עד אשר יעבור "בכדי שידע".

והנה הרב המגיד מחלק בין דין זה לדין בור של שותפין וזה לשונו:

 "ויש לי לחלק שכאן לא היה לו לסמוך על כסויו של אדם שאין לו חלק בבור ואפילו ידע בכסויו לפי שהיה לו לחוש שמא יבוא הלה ויטול כסויו ולפיכך היה לו לבעל הבור לכסותו משלו ואם לא כסהו משלו אפילו בא אחר וגילהו חייב, מה שאין כן בבור של שותפין שהראשון היה לו לסמוך על כסויו, ועל השני שעבר שם הוא החיוב, כיון שהראשון לא ידע, וזה ברור".

דהיינו אין  לדמות בין בור של שותפים ששם יש גורם אחראי עד "בכדי שידע" וזהו השותף שגילה אבל בבא אחר וכיסהו אין חבות על האחר המתנדב לכסות ואשר על כן בעל הבור חייב מיד.

 

ולפי הדברים שאמרנו ניתן להסביר שזה יסוד המחלוקת בין הרמב"ם לראב"ד.

הרמב״ם סובר דדין כסוי שפוטר אינו אלא משום דין שמירה ועל כן לא מהני זה רק כשהבעל הבור עצמו עשה הכסוי מה שאין כן אם אחר כיסה את הבור אין לו דין שמירה ואין לו לסמוך עליו [3] ולכך בעל הבור חייב מיד . [4]

ואילו הראב"ד סובר דדין הכסוי הוא שנסתלק כריית הבור על ידי הכסוי ולכך מהני גם כסוי של האחר לפטור את הראשון עד בכדי שידע[5], ודמי שפיר לבור של שותפין.

 

הגמ' ב"ק נה. מביאה "הוציאוה ליסטים חייבים" אבל אם רק פתחו בפניה פטורים דהוי גרמא.

שואל הקה"י מה זה שונה מפתיחת כיסוי בור שחייב ומדוע פתיחה לא הוי גרמא כמו בפתחו בפניה ?

ור"ל דאולי יש להוכיח מכאן שבבור המחייב הוא יצירת המזיק ועל כן כאשר נטל את הכיסוי יצר מזיק וחייב

אולם אומר הקה"י שאין בכך ראיה שכן כפי שהבאנו בעבר אחד ההסברים בחיוב בנזיקין הינו משום "ממוני שהזיק", ולפיכך "שור" הרי הוא ממונו של האדם מעצם זה שהוא שייך לבעלים ואשר על כן גם כאשר אחר פתח בפניה השור הוא ממון הבעלים משא"כ בור שהוא ברשותו של אדם בגלל ציווי הכתוב "עשאן הכתוב ברשותו". וזה גם החיוב ב"כי יפתח" התורה קבעה כי מעשה פתיחת הבור – "עשאן הכתוב ברשותו" והפותח חייב.

 

אם נחזור לשאלה שפתחנו היו שרצו לומר כי קטן שפתח  בור  בקטנותו יהיה פטור גם על נזק שאירע בגדלותו כי התורה הקפידה על יצירת המזיק = פעולת הכרייה/הפתיחה וזה היה בקטנותו – כאשר היה פטור.

 

הרב צבי פראנק (שו"ת הר צבי) חוקר מה יהיה הדין במי שחפר בור בשבת ונפל בו אדם בחול האם יהיה פטור מדין קלבד"מ? דהרי אם התורה הקפידה על פעולת הכרייה , זו היתה בשבת ובמועד זה פטור מדין קלבד"מ!

ומביא ראיה לדבריו משורף גדיש בשבת שפטור הן על מקום האש והן על מה שהלכה והזיקה משום קלבד"מ[6]. ואם נסבור אישו משום חיציו , מובן , דגם הנזק שהאש הלכה והזיקה הינו מכוחו ההדלקה ובשעה זו נפטר בקלבד"מ , אולם אם משום ממונו מדוע פטור על הנזק שלאחר ההדלקה הרי הוי נזק חדש?

אלא שאומר הרב פראנק החיוב באש הינו מכוח ציווי התורה "שלם ישלם המבעיר את הבערה" – דהיינו החיוב הוא על יצירת המזיק. וכך הם הדברים גם בבור אם חפר בשבת יהיה פטור גם על נזק שאירע בחול שכן בשעת יצירת המזיק היה פטור בקלבד"מ.

יחד עם זאת ניתן בהחלט לחלוק על הראיה ולומר שבנזק אש כל הנזק גם העכשוי וגם העתידי התחיל מכוח מעשה אחד, מעשה ההדלקה והואיל ועליו פטור בקלבד"מ פטור גם על ההמשך. משא"כ בבור אמנם יצירת המזיק הייתה בשבת אבל מעשה הנזק אינו בשבת והוא מנותק ממעשה יצירת הבור.

 

ר' ברוך בער מביא אף הוא עניין זה אולם מחלק בין אש לבור. בבור המחייב של התורה הוא הנפילה מה שכתבה התורה "כי יפתח וכי יכרה" אינו דווקא לומר לנו שהמחייב הוא יצירת הבור אלא כדי לומר לנו מה הופך אותי לבעל הבור וזה הכרייה והפתיחה. עצם יצירת הבור אינה מתחילה בשעת הכרייה, כרגע הבור אינו מזיק אלא רק כנופלים לתוכן ולכן מתחייבים רק בשעת נפילה.

משא"כ באש כיוון שבאש כרגע היא כבר מזיקה, לכן באש מתחייבים משעת הבעירה – "המבעיר את הבעירה".

 

ולפ"ז קטן יהיה חייב בגדלותו על נזק שאירע בבור שחפר בקטנותו שכן מעשה הנזק – הנפילה, אירע בגדולתו.

אלא שיש לדון דכל זה אם נאמר שמעשה קטן הוא מעשה אלא שבפועל לא יכול להתחייב כיוון שהוא קטן. ולכן אם חפר כשהוא קטן כיוון שעשייתו נחשבת  למעשה א"כ כשהגדיל מתחייב. אבל אם נאמר שמעשה קטן לא נחשב מעשה א"כ מעשה חפירת הבור שעשה בעודו קטן לא נחשב מעשה של חפירת בור.

 

 

ועי' במנחת חינוך שדן האם מעשה קטן נחשב מעשה או לא והביא ראיה ממצוות שילוח הקן דמבואר שם  שיש לאו "לא תקח אם על בנים",  ומה יהיה במקרה שקטן לקח אם על בנים והגדיל בזמן שהאם נמצאת אצלו , האם יש עליו דין להחזיר את האם כשהוא גדול ודן שם דאם מעשה קטן נקרא מעשה ורק קטן לא חייב א"כ חייב להחזיר את האם כשהגדיל, ואם מעשה קטן לא נחשב מעשה א"כ לא צריך להחזיר את האם כי אין כאן מעשה לקיחה. ומסיק בסוף דבריו דמעשה קטן נחשב מעשה ורק לא מתחייב ולכן צריך לשלח את האם.  ובהר צבי חלק עליו וסבר דמעשה קטן לא נחשב מעשה.

 

ולפי"ז קטן שחפר בור והגדיל אם החיוב הוא יצירת מזיק א"כ קטן לא חייב, אבל אם החיוב כר' ברוך בער שמעשה הנפילה הוא המחייב, הדברים יהיו תלויים בשאלה אם מעשה קטן נחשב מעשה א"כ כשהגדיל יהיה חייב ואם מעשה קטן לא נחשב מעשה א"כ כשהגדיל יהיה פטור גם לפי ר'

[1] הטעם שכיסוי ע"י אחר אינו שמירה ניתן להסביר בכך שכיסוי שהאחר רשאי ליטול אותו לא נחשב כיסוי, או בדרך אחרת, מה שהתורה נתנה פטור ע"י כיסוי, הינו חידוש ו"אין לך בו אלא חידושו" דרק כיסוי ע"י החופר/בעל הבור מהווה פטור.

 

[2] יחד עם זאת ניתן לחלוק ולומר שבין כך ובין כך הרי במציאות הבור היה שמור והנזק היה אותו נזק גם אם הוא היה מכסה.

[3] כפי שהבאנו בהערה 1 לעיל.

[4] ואולי יש לדייק כך בדברי הרמב"ם שרק באם מילאו בעפר אומר  "נסתלק מעשה ראשון"

[5] ולחייב את האחרון תוך השיעור ?!

[6] ועיין תוספות בדף כ"ב ב' ד"ה "והיה גדי כפות לו" דפוטר משום דין קים ליה בדרבה מיניה על הבערה משום דעל מעשה אחד בא הכל אף למאן דאמר אשו משום ממונו.

עיון בנזקי בור

image_print

עיון בנזקי בור

כ"ט שבט תשע"ט

מעשה בבית כנסת באחד היישובים שם היה נהוג שהגבאים מתחלפים במוצ"ש. שבת אחד סידר הגבאי היוצא את הפלטה לפני שבת. במוצ"ש בוצע חילוף אולם לא עברה חפיפה מסודרת לעניין הפלטה והגבאי הנכנס לא ניתק מהחשמל. באמצע השבוע הגיע אחד המתפללים והניח שקיות של קניות על הפלטה (שחשב שהיא מנותקת). כתוצאה מזה אירעה שריפה ונגרם נזק. מי חייב?

הגבאי הראשון שחיבר הפלטה? הגבאי השני שלא ניתק? או השלישי שהניח את השקיות?

לגבי השלישי שהניח את השקיות נראה לומר שוודאי פטור שכן הוא אנוס, שלא היה עליו לצפות שהפלטה תהיה מחוברת באמצע השבוע. וגם לשיטת הרמב"ן שמחייב באונס גמור נראה גם שיהיה פטור כדין מ"מזיק ברשות" (כמו טבח אומן שקלקל) או אפילו אין לו בכלל שם "מזיק" כאשר הניח השקיות כדרך שנוהגים להניח.

אולם לגבי השני עלינו לדון האם כאשר נכנס לתפקידו כגבאי קיבל על עצמו תפקיד שמירה, לפחות כדי להתחייב במשותף עם הראשון.

הש"ך בסימן שע"ו מביא שגם אם לשני יש דין שומר, שנכנס תחת הבעלים לשמירה, עדיין יהיה פטור שכן השמירה לא התבצעה אצלו בבית ורק בבית הבעלים ניתן היה להטיל על השני חיוב (משותף) כשומר.

ואשר על כן באמת ביה"ד חייבו במקרה שלפנינו את הראשון.

השאלה היא מאיזה דין מחייבים אותו מדין בור או מדין אש? ונפק"מ תהיה לעניין דיניהם, האם יהיה פטור על טמון (כאש) או שיהיה פטור על כלים (כדין בור).

 

במשנה ב"ק ב.

"ארבעה אבות נזיקין השור והבור והמבעה וההבער לא הרי השור כהרי המבעה ולא הרי המבעה כהרי השור ולא זה וזה שיש בהן רוח חיים כהרי האש שאין בו רוח חיים ולא זה וזה שדרכן לילך ולהזיק כהרי הבור שאין דרכו לילך ולהזיק…"

תוספות, ב"ק ב. ד"ה "ולא" לומדים מדברי המשנה, שלולא ההבדלים שהמשנה מוצאת באבות נזיקין שמחמתם אי אפשר ללמוד את אבות נזיקין אחד מהשני, היה ניתן ללמוד את אבות נזיקין אחד מהשני, ומוכח מכך 'שעונשין ממון מן הדין'. אלא שמקשה התוספות שבמכילתא רואים שאין עונשים ממון מן הדין. שמובא במכילתא – נאמר בתורה על פרשיית בור "כי יפתח וכי יכרה" אם על פתיחה חייב על כרייה לא כל שכן אלא ללמדך שאין עונשים ממון מן הדין.[1]

הרשב"א לומד מהמשנה כפי שדייק תוספות שאכן עונשין ממון מן הדין, ומקשה ג"כ את הקושיא שהקשה תוספות מהמכילתא, שממנה רואים שאין עונשים ממון מן הדין, אך מתרץ את הקושיא באופן אחר ואומר:

"מסתברא לי דלא אמרו כן אלא בנזקי בור מפני שהוא חדוש וליכא בכלהו נזיקין דכותיה לפי שאין דרכו לילך ולהזיק ועוד שאינו שלו ואפ"ה עשאו הכתוב כאילו הוא שלו ועוד שהניזק בא לרשותו של מזיק דהיינו חלל הבור ואין עונשין מדין כזה שאין לך בו אלא חדושו אבל שאר נזיקין שממונו הולך ומזיק עונשין בהן מן הדין".

לפי הרשב"א מה שנאמר במכילתא שאין עונשין ממון מן הדין זה רק לגבי בור, שכן בבור יש ג' הבדלים המבדילים אותו משאר אבות נזיקין:

  • "לפי שאין דרכו לילך ולהזיק". לעומת שאר אבות נזיקין שהם הולכים ומזיקים, הרי שהבור עומד במקומו ולא הולך ופועל הזק.
  • "שאינו שלו ואפ"ה עשאו הכתוב כאילו הוא שלו".
  • "שהניזק בא לרשותו של מזיק דהיינו חלל הבור". לא רק שהבור אין דרכו לילך ולהזיק, אלא גם שהניזק הוא זה שבא אל הבור ולכאורה היה בעל הבור יכול לטעון לניזק שהוא זה שהזיק את עצמו ולא אני הזקתי אותך.

מה היסוד העיקרי בבור ?

האחרונים (בקה"י סימן ד') דנים בשאלת אש המזיקה במקומה, כגון הניח גחלת בתוך בור, האם חייב מדין אש או מדין בור.

אם המאפיין בבור שאינו הולך ומזיק אם כן גחלים בבור גם הם לא הולכים ומזיקים וע"כ יש לדונם כבור אבל אם המאפיין בבור הוא שהניזק מגיע למזיק והיינו שבלי שהניזק מגיע בתנופה לבור אין נזק (הנזק הוא מחמת החבטה) א"כ גחלים בבור זה מזיק גם בלי שיתוף הניזק והווי אש.

  • יש מחלוקת בין רב ושמואל מה מחייב בבור : רב: ההבל שמואל ההבל והחבטה.

בהבל- אני יצרתי את ההבל אבל בחבטה-קרקע עולם- לא עשיתי כלום.

בפתיחת בור – את ההבל לא הוא עשה – מדוע חייב?

אומר הגרז"ן: אם בור מכוסה זה בור רק כשפתחתי-סילקתי את השמירה, גיליתי את המזיק, לפי רב שחייבין על הבל ולא על חבטה כי אתה ניזוק מן הבור ולא הבור הזיק אותך,אבל בהבל אתה חייב כי היה פה מזיק קודם כלומר המחלוקת היא מה המחייב בבור : מה שגיליתי את המזיק – הבל, או גם מה שניזוקתי מן הבור (חבטה)  ואז גחלים בבור – המזיק קיים קודם כמו הבל ואתה חייב מטעם בור (ולא אש).

  • יש גמ' בדף ו' עמ' ב:" רבינא אמר לאתויי הא דתנן הכותל והאילן שנפלו לרה"ר והזיקו פטור מלשלם נתנו לו זמן לקוץ את האילן ולסתור את הכותל ונפלו בתוך הזמן והזיקו פטור לאחר הזמן חייב".
  • ואומר התוס' במקום: "והשתא אתי שפיר דמדמה ליה לבור טפי מלאש ואף על גב דבשעת נפילה יש לדמותו לאש כמו לבור דמאש חלוק במה שאין כח אחר מעורב בו ומבור חלוק במה שאין תחילת עשייתן לנזק".
  • רש"י והרא"ש : גם תוך כדי נפילה זה נזק בור. – מדוע זה לא אש?

אומר הנחלת דוד: כי פה אין כח אחר שמעיף את האבנים והאדם-הניזק- הגיע לתקלה בדיוק נזק בור.

לפי זה גחלים בתוך בור שהזיקו- זה נזק בור גם כי הניזק הגיע לבור וזה כמו נזק הבל                       

ולכן הפלטה היא נזק בור.

  • שמעתי מאבי, הרב מוטי, שזה לא נכון, ויש לדמות כמו אדם שהניח אבן ברה"ר והשני הזיז אותה והזיקה במעופה – לא מחייבים את השני כי אין הוא צריך להסתכל על הארץ בהליכתו והראשון חייב משום אש כי כח אחר מעורב בו.
  • ולכן במקרה שלנו – של הפלטה- אמנם הראשון יצר בור אבל בנזק שנגרם למבנה – זה נזק אש.
  • (את הקטע הבא שלך לא למדנו.)

 

בגמ' ב"ב ב: – "מחיצת הכרם שנפרצה אומר לו גדור ".

וברש"י "אומר לו" – לבעל הכרם גדור אתה שלא יאסרו גפניך את תבואת השדה משום כלאים לפי שסמך בעל השדה את זרעיו סמוך לגדר כדתנן בפרק שני (דף כו.) היה גדר בינתים זה סומך לגדר מכאן את אילנותיו וזה סומך לגדר את זרעיו מכאן וכשאין שם גדר תנן בפ' שני לא יטע אדם אילן סמוך לשדה חבירו אא"כ הרחיק ממנו ד' אמות כדי עבודת הכרם "דבהכי הוי כלאים".

החיוב הוא על בעל הכרם משום עבודת הכרם כאדם המזיק = מדינא דגרמי.

שואל הרמב"ן למה הגפן לא אוסרת מדין שור? שהרי הגפנים מגיעים לכיון התבואה ואוסרים אותה מדין כלאים.

והקשו האחרונים דלכאורה מה דהגפנים אוסרים את התבואה גם בלי שהגפנים הולכים לכיוון התבואה דאחרי שהכותל נפל ואין ד' אמות בין הגפנים לתבואה ממילא התבואה נאסרת וא"כ צריך להיות שאסור מטעם בור כיון שהגפנים אוסרים גם מבלי ללכת לכיון התבואה אלא גם במקומם אוסרים את התבואה, ואם אוסרים מטעם בור מובן למה הבריתא כתבה טעם גרמי ולא מטעם בור דבור פטור על כלים וגרמי חייב על כלים (שהתבואה נידונת ככלים).

והנה לפי דברנו מיושב דאי אפשר לומר דהגפנים אוסרים מטעם בור, דבור מציאותו שהניזק מגיע למזיק ואילו הגפנים אוסרים את התבואה גם מבלי שהתבואה תבוא לגפנים ולכן זה נאסר מדין גרמי.

 

[1] תוספות נדחק לתרץ שהמכילתא היא לא עיקר שהרי הגמרא בדף נא. דורשת את הפסוק בענין אחר.

שיעור הרב צביקה פרוינדליך

ערך וסיכם עו"ד משה פריי

המחייב בבור-יצירת מזיק או מעשה הנזק

image_print

המחייב בבור יצירת מזיק או מעשה הזנק

ט שבט תשע"ט

פלוני יצר בור בחצרו של חברו, כגון שהניח לבנים בחצר חברו. בעל החצר ידע ולא כיסה/סילק המכשול וניזוקו בו אורחים של בעל החצר . מי חייב ? המניח את המכשול או בעל החצר?

ב"ק מח.

"אמר רבא הכניס שורו לחצר בעל הבית שלא ברשות וחפר בה בורות שיחין ומערות בעל השור חייב בנזקי חצר ובעל חצר חייב בנזקי הבור אף על גב דאמר מר (שמות כא, לג) כי יכרה איש בור ולא שור בור הכא כיון דאית ליה להאיך למלוייה ולא קא מלייה כמאן דכרייה דמי".

וברש"י שם:

"ובעל חצר חייב בנזקי הבור – אם הפקיר רשותו[1] ואף על גב דכתיב כי יכרה איש בור ולא יכרה שור בור ה"מ בבור ברה"ר דלאו עליה דידיה רמייה למלויי".

ומביא תוס' שאותו הדין יהיה גם אם האדם עצמו חפר בחצר חברו. אלא שהגמ' חידשה דווקא בשור כדי לחדש לנו שהפטור "איש כי יכרה בור" – "איש בור ולא שור בור" זה דווקא ברה"ר אבל ברה"י אנו מחייבים גם על "שור בור" אלא שבעל החצר חייב כיוון שהיה עליו למלא ולא מילא.

"ונראה דאפילו אם חפרו אדם דבר חיובא הוא חייב בעל החצר בנזקי בור ועליה דידיה למלוייה… וצ"ע"

דהיינו שיטת תוס' שגם כאשר אדם חפר בחצר חברו, ובעל החצר ידע ולא כיסה חייב בעל החצר.

מאידך הרמב"ן חולק על דברי תוס' וסובר שיהיה החופר חייב, שלא מצאנו זה כורה וזה מתחייב. ועל כן אם אדם כרה בחצר חברו יהיה הכורה חייב ומה שהגמ' דיברה רק בשור היינו בדווקא שרק שם כיוון שבעל השור פטור מדין "איש בור ולא שור בור" על כן בעל החצר חייב, אבל אם אדם כרה – יהיה הכורה חייב.

 

ואומר הערוך השולחן  (תי"ח) וכך גם בגר"א שאותה מחלוקת תהיה גם באש, דהיינו אם פלוני הצית אש בבית חברו, ויכל האחרון לכבותה ולא כיבה, והלכה והזיקה. לפי שיטת תוס' – בעל החצר יהיה חייב ולפי שיטת הרמב"ן "לא מצינו זה מבעיר וזה מתחייב" ויהיה חייב המבעיר.

 

ר' ברוך בער וכן המעדני יו"ט חולקים על כך וסוברים שחלוק דין אש מבור ובאש רק המבעיר יהיה חייב.

מביא החזו"א ראיה לכך מדברי הירושלמי שם מובא כי מי שחפר בור ומת והוזק בו אדם לאחר מותו פטורים היורשים מלשלם. ואולם באש אומר הנימוק"י שמי שהבעיר אש ומת, גם למ"ד אישו משום ממונו, חייבים היורשים גם על נזק שהזיקה האש לאחר פטירת המבעיר.

משמע אפוא, שבאש החיוב נוצר כבר בשעת ההבערה ועל כן גם אליבא דתוס' יהיה חייב המבעיר ולא בעל הבית.

הסבר הדברים הוא כפי שהבאנו בשיעור קודם בשם ר' ברוך בער והוא דיש לחלק בין אש לבור.

בבור המחייב של התורה הוא הנפילה מה שכתבה התורה "כי יפתח וכי יכרה" אינו לומר לנו שהמחייב הוא יצירת הבור אלא כדי לומר לנו מה הופך את הכורה לבעל הבור וזה הכרייה והפתיחה. עצם יצירת הבור אינה מתחילה בשעת הכרייה, כרגע הבור אינו מזיק אלא רק כשנופלים לתוכו ולכן מתחייב רק בשעת נפילה.

משא"כ באש כיוון שאש היא מזיק מעצם ברייתה, לכן באש מתחייב משעת הבעירה – "המבעיר את הבעירה", על עצם יצירת המזיק .

 

את הדברים ניתן לחדד על פי הדברים הבאים:

בגמ' כתובות לד.

"אמר רבא הניח להם אביהם פרה שאולה משתמשין בה כל ימי שאלתה מתה אין חייבין באונסיה כסבורים של אביהם היא וטבחוה ואכלוה משלמין דמי בשר בזול הניח להם אביהם אחריות נכסים חייבין לשלם".

ושם בגמ' מובאת גם מחלוקת רב ורב פפא לגבי מי שהיתה לו פרה שאולה וטבחה ואכלה בשבת. לפי רב משעת שאילה מתחייב ואין קלבד"מ ולפי ר' פפא משעת טביחה וקלבד"מ ופטור.

ושואל הכס"מ מה ההבדל בין דין זה לדין יורשים, אם משעת טביחה מתחייב מדוע אם הניח להם אחריות נכסים היורשים חייבים לשלם, הרי הנזק – הטביחה אירעה כבר לאחר פטירת אביהם.

מסבירים האחרונים: כל המחלוקת בין רב לרב פפא היא רק מתי חל מועד החיוב ולפי זה נידונה שאלת קלבד"מ, אבל סיבת החיוב וודאי מתחילה משעת שאילה וזה המועד הקובע לעניין חיוב אביהם גם לדעת רב פפא.

וזה כדאמרן גם ההבדל בין בור לאש. בבור אין עדיין סיבת חיוב, יצירת הבור אינה יוצרת מזיק, זה נוצר רק בעת הנזק (החפירה כאמור רק משייכת את הבור לחופר כבעלים), ואילו באש סיבת החיוב היא ההדלקה שאז נוצר המזיק.

 

והדברים גם מוכחים בעניין נוסף:

הגמ' ב"ק נא. מביאה שאין שליח לדבר עבירה בבור.

"וברה"ר בור של שני שותפין היכי משכחת לה אי דשוו שליח תרוייהו ואמרי ליה זיל כרי לן ואזל כרה להו אין שליח לדבר עבירה"

ומבאר רש"י (בדף נג.) באיזה עבירה מדובר:

"דאין שליח לדבר עבירה דאסור לקלקל רה"ר"

והנה לעניין אש מביא רש"י טעם אחר:

הגמ' קידושין מב: בעניין סוגיית שליח לדבר עבירה מביאה:

"והא דתנן והשולח את הבעירה ביד חרש שוטה וקטן פטור מדיני אדם וחייב בדיני שמים שילח ביד פיקח פיקח חייב ואמאי נימא שלוחו של אדם כמותו שאני התם דאין שליח לדבר עבירה"

ושם משמע בפשטות שאין שליח על דבר עבירה, על יצירת המזיק.

מדוע בבור רש"י לא הניח "דבר עבירה" כפשוטו ונצרך לפרש דאסור לקלקל  ?

 

והדברים כדאמרן:

בבור עצם חפירת הבור אינה יצירת מזיק ועל כן לא ניתן לדונה כדבר עבירה אלא משום הטעם של מקלקל רה"ר משא"כ באש עצם יצירת הוי מזיק ועצם היצירה הוי "דבר עבירה".

 

נפק"מ:

הובאה שאלה בפני בי"ד בדבר פלוני שהשאיר על הגג המשותף מיטה מתקפלת , במקום שלא יכלה להזיק ברוח מצוייה, ובא שכן והזיז את המיטה ליד דודי השמש ובאה רוח מצויה, העיפה המיטה על הדודים וניזוקו. מי חייב בעל המיטה (שידע על כך שהזיזו את המיטה !)  או זה שהזיז?

 

והנה תצא נפק"מ לפי מה שאמרנו:

המקרה שלפנינו נידון כאש כמו אבנו וסכינו שהזיקו ברוח מצויה דנחשב אש ולא בור ולפיכך:

לפי הערוך השולחן והגר"א אותה מחלוקת שיש בין התוס' לרמב"ן לגבי בור ברשות אחר תהיה גם כאן בנזק אש. לפי תוס' בעל המיטה יהיה חייב ולפי הרמב"ן זה שהזיז.

ולפי ר' ברוך בער זה שהניח יצר את המזיק – האש, ועל כן הוא יהיה חייב.

 

[1] ומהאי טעמא חייב אע"פ שזה ברה"י.

שיעור הרב צביקה פרוינדליך

ערך וסיכם עו"ד משה פריי

ממוני שהזיק

image_print

ממוני שהזיק

                                                                                                                                                                                                                                        יז טבת תשע"ט

כפי שהבאנו בשיעור קודם ביסוד הבנת המחייב בנזיקין מובא באחרונים 2 הסברים:

  1. אפשרות אחת  היא לומר שהמחייב הוא 'הבעלות', דהיינו עצם העובדה שמדובר בממון של האדם שהזיק מחייבת אותו בתשלומים – "ממוני שהזיק".
  2. אפשרות אחרת היא להסביר כי המחייב הוא הפשיעה, דהיינו היות ואדם התרשל בכך שלא שמר על חפציו ואלה יצאו והזיקו – מתחייב בגין נזקיהם – "שמירתן עליך".

במשנה בריש ב"ק :

"ארבעה אבות נזיקין…הצד השוה שבהן שדרכן להזיק ושמירתן עליך.."

גורס הרי"ף : "שדרכן להזיק וממונך ושמירתן עליך".

דהיינו שהרי"ף גורס שהמחייב הוא "ממוני שהזיק".

 

לשון הרמב"ם בעניין זה קצת פחות ברורה, וכך מביא הרמב"ם בהלכות נזקי ממון פ"א ה"א:

"כל נפש חיה שהיא ברשותו של אדם שהזיקה הבעלים חייבין לשלם שהרי ממונם הזיק"

דהיינו מחד מהרמב"ם  משמע שהמחייב הוא הזיקה הקניינית של הבהמה לאדם "שהרי ממונם הזיק", אולם מאידך הרמב"ם מסתפק בכך שהיא "ברשותו".

וצריך להבין אם גדר החיוב הוא "ממונם הזיק" אז מה המחייב בחפץ שהוא "ברשותו"?   שהרי אנו יודעים שיש חיוב גם על מי שאינו הבעלים, כגון שומר "מסרה לרועה , נכנס רועה תחתיו" וכיוצ"ב, אז מה המחייב ? עד היכן אנו מותחים את הגדרת "ממונך שהזיק"?

הגמרא במספר מקומות (ב"מ ז., ב"ק סח:, קידושין נב.) מביאה את דינו של ר' יוחנן:

"גזל ולא נתייאשו הבעלים – שניהם אינם יכולים להקדישו: זה לפי שאינו שלו וזה לפי שאינו ברשותו".

וצריך להבין מה הפשט שהבעלים אינו יכול להקדיש משום שאינו ברשותו, האם גם על חפץ שנמצא בחו"ל נאמר שאינו יכול להקדיש כי אינו ברשותו?!

מסביר ר' אלחנן: כידוע ישנם סוגים שונים של קניינים, וכמו שיש קניינים לצורך העברת בעלות בחפץ, כך יש קנייני גזילה. קניין גזילה גורם לכך שהחפץ נחשב "ברשותו" של הגזלן וזה מגרע מבעלותו של הנגזל וגורם לכך שאינו יכול להקדיש.

וכהאי גוונא אומר הרמב"ם ששומר אינו צריך מעשה קניין שכן המסירה "אין לך קניין גדול מזה". בשומר מסירה זה סוג הקניין שצריך על מנת להתחייב בו בנזיקין.

גם מהגמרא משמע שא"צ שהחפץ יהיה ממונו של האדם על מנת שיתחייב בנזיקין שהרי הגמרא מביאה:

"אמר רבי אלעזר משום רבי ישמעאל: שני דברים אינן ברשותו של אדם ועשאן הכתוב כאילו הן ברשותו, ואלו הן: בור ברשות הרבים, וחמץ משש שעות ולמעלה."

משמע שבשביל להתחייב מספיק שהבור יהיה ברשותו.

וכך גם ברמב"ם שהבאנו לעיל בשביל להתחייב צריך שהחפץ יהיה "ממונו" או "ברשותו".

והיינו מקום שיש "מעשה קניין" אשר מייחס החפץ המזיק לאדם – שומר במסירה, גזלן בקנייני גזילה וכיוצ"ב.

 

ואולם יש עדיין להסביר דהרי מצאנו מקומות בהם יש חיוב בנזיקין ללא מעשה קניין.

הגמ' בריש בבא קמא מנסה לברר את דברי רב פפא "תולדותיהן לאו כיוצא בהן".

ומביאה בדף ג: לגבי אבנו סכינו משאו שהניחן בראש גגו.

"מאי שנא בור שכן תחלת עשייתו לנזק וממונך ושמירתו עליך הני נמי תחלת עשייתן לנזק וממונך ושמירתן עליך"

ושם בתוס ד"ה "וממונך":

"לאו דוקא גבי בור דלאו ממונא הוא וכן גבי אש דפשיטא דאם הדליק גדישו של חבירו באש של אחר דחייב"

מדברי בתוס' משמע שהדגש אינו דווקא על "ממונו" ועל כן גם אם הדליק באש של אחר, חייב. אם כן מה המחייב? מילא בבור "עשאן הכתוב ברשותו", אולם מה המחייב באש שאינה שלו?

הקצות (בתרומת הכרי) סימן שצ"ט – מברר את הנ"ל ומחדש שמה שאמרה הגמ' בבור שעשאן הכתוב ברשותו אינו דווקא בבור אלא דהוא הדין גם באש.

אולם הדברים קצת קשים דהרי הגמ' אומרת שני דברים אינם ברשותו… ובפשטות לא מדובר גם על אש  אלא רק על בור.

 

הגמ' בבא קמא נו:

"דאמר רבה אמר רב מתנה אמר רב המעמיד בהמת חברו על קמת חבירו חייב מעמיד פשיטא לא צריכא דקם לה באפה"

מדובר כאן באדם שמסיט פרת חבירו לילך עד שמגיעה לקמת חבירו שחייב.

הרשב"א – מסביר שחייב מדין אדם המזיק (וצריך להסביר מה כוונתו ומדוע זה נחשב כאדם המזיק).

תוס' במקום, ד"ה "המעמיד" מסביר שחייב מדין שן ורגל (ואם יהיה ברה"ר , יהיה פטור כדין שן ורגל) ואע"פ שאין הבהמה שלו חייב כמו מדליק אש בנרו של חבירו:

"ואע"פ שאין הבהמה שלו חייב מטעם שן ורגל דאע"ג דכתיב בעירה כדידיה חשיבא הואיל והוא עשה כמו מדליק פשתנו של חבירו בנרו של חבירו … ולא משתמע בשום דוכתא דלחייב ברשות הרבים שן אפילו מקרב בהמתו אצל הפירות ומעמידה עלייהו".

ושוב אנו רואים בתוס' שהחיוב אינו רק משום "ממונו" דהרי הפרה אינה שלו, אם כן מה המחייב ? האם גם כאן נאמר כקצות ש"עשאן הכתוב ברשותו" לא דווקא בבור (ובאש) וגם בשן ורגל "עשאן הכתוב ברשותו" ?!

 

רב שרירא גאון (מובא באוצר הגאונים) מביא בפירושו על המשנה בריש ב"ק שמבעה אליבא דרב שסובר שמבעה זה אדם, אין הכוונה לאדם המזיק אלא לנזקי שן ורגל – אדם המזיק ע"י שן בהמתו.

וצריך להבין מה כוונת דבריו? מתי זה אדם המזיק ומתי נזקי בהמתו?

 

הגמ' בקידושין מב: מביאה את המחלוקת האם יש שליח לדבר עבירה. לפי שיטת שמאי הזקן יש שליח לדבר עבירה, דהיינו שמעשה העבירה של השליח מתייחס למשלח. וצריך להבין איך זה עובד? מדוע, אליבא דשמאי הזקן, אדם יתחייב על פעולה שלא הוא ביצע.

אלא שצריך להסביר שיש כמה אופנים שבהם אדם יכול להתחייב:

  1. מעשה ישיר של האדם
  2. מעשה עקיף באמצעות אחר (שליח או בהמה)
  3. ממוני שהזיק . פעולה שמתייחסת אלי.

אליבא דרב שרירא גאון גם ממוני שהזיק יוצר זיקה ישירה לאדם על מנת שיחשב כאדם המזיק !

ועדיין צריכים אנו להגדיר מתי זה אדם המזיק ומתי שן ורגל ?

 

במשנה ב"ק לה:

"יש חייב על מעשה שורו ופטור על מעשה עצמו פטור על מעשה שורו וחייב על מעשה עצמו כיצד שורו שבייש פטור והוא שבייש חייב שורו שסימא את עין עבדו והפיל את שינו פטור והוא שסימא את עין עבדו והפיל את שינו חייב שורו שחבל באביו ובאמו חייב והוא שחבל באביו ואמו פטור שורו שהדליק את הגדיש בשבת חייב והוא שהדליק את הגדיש בשבת פטור מפני שהוא מתחייב בנפשו".

ושם בתוס' ד"ה "שורו שבייש פטור", אומר תוס' ששור שחבל באביו ואימו חייב מילתא דפשיטא הוא ולא נאמר אלא אגב שאר הדינים שבמשנה:

"…וכן שור שהדליק הגדיש אצטריך להכי כדאיתא בגמרא דלמילתא אחריתי לא אצטריך דפשיטא דחייב דלענין שורו מה לי שבת ומה לי חול ואגב הדליק הגדיש דמיירי בנדון בנפשו קתני חבל באביו ואמו אבל שורו שסימא את עין עבדו אצטריך שאע"פ שבעצמו חייב בשורו פטור דהא לא אשמועינן בשום משנה"

ומדוע תוס' לא אמר את דבריו גם על סימא את עבדו, הרי לכאורה זה פשוט דרק כי יוציא "איש" את עין עבדו יוצא לחירות, ולא בהמתו שהוציאה ?!

בדברי רב שרירא גאון הסברנו שגם מעשה עקיף נחשב כאדם המזיק ואת אותו רעיון אנחנו יכולים להסביר גם בדברי תוס' ולומר שיש כמה אופנים שניתן להזיק:

  1. ע"י עצמו באופן ישיר (או עקיף )
  2. ע"י בהמתו.

מתי זה נחשב כאדם שעשה ומתי בהמתו?

צריך להסביר שיש הבדל בין נזק קרן לנזקי שן ורגל.

בקרן כידוע, אחד המאפיינים הוא "כוונתו להזיק" , דהיינו יש כאן או מעורב כאן מעיין "רצון עצמי" של הבהמה, רצון שמנתק את הקשר הישיר לאדם ומשום הכי הוי כנזקי בהמתו ולא נזק של האדם עצמו.

משא"כ בשן ורגל שהזיקן "בדרך הילוכם" או "להנאתה", הוי בטבע הבהמה להזיק וכאשר האדם משלח את בהמתו , יש קשר ישיר בין האדם לנזק שאירע והווי כאדם המזיק ע"י בהמתו.

 

כל מה שאנו דורשים שיהיה "מעשה קניין" או שהבהמה תהיה ברשותו בשביל לחייב האדם זה רק בתור הכי תימצי לחיוב, דרק אם לא שמרתי את ממוני זה ניקרא שאני אדם המזיק (דבלא"ה לא ניקרא אדם המזיק ע"י בהמתו). אולם כל זה רק כאשר לא עשה בידיים.

אבל כאשר עשה מעשה בידיים , כגון במדליק אש ע"י אש שלא שלו, ודאי שיחשב מזיק ע"י האש אף אם האש אינה שלו כיון שעשה מעשה בידיים וכן ברב שרירא גאון שעשה מעשה שילוח של בהמתו בשן ודאי שיחשב מזיק ע"י בהמתו כיון שעשה מעשה שילוח וזה מה שתוס' דימו מעמיד בהמת חברו למדליק אש (ואין צורך להגיע לדברי רב שרירא גאון דהוי אדם המזיק) שבשניהם עושה מעשה ובשניהם חייב גם אם זה לא ממונו, שכן המעשה יוצר זיקה ישירה לאדם והוי "ברשותו" להתחייב בנזיקין.

 

ומכאן ואילך לא גמור

ישנה שאלה מפורסמת של הנימוקי יוסף: למאן דאמר אישו משום חיצו, דהיינו כל רגע ורגע הוי כמדליק מחדש, כיצד אישה מדליקה נרות בערב שבת ? הרי זה כאילו מדליקה כל רגע מחדש .

ומיישבים זאת שגם למאן דאמר אישו משום חיציו הנזק חל מיד , ואם הדליק אש ומת ויצאה אחר כך והזיקה, יהיו יורשיו חייבים על הנזק, שכן הנזק כבר התגבש ברגע ההדלקה – "כי תצא אש".

וגם למ"ד אישו משום ממונו.

שיעור הרב צביקה פרוינדליך

ערך וסיכם עו"ד משה פריי

 

 

 

מה מחייב בנזיקין

image_print

מה המחייב בנזיקין

                                                                                                                                                                                                                                         ג טבת תשע"ט

ביסוד הבנת הגורם המחייב ממון המזיק מובא באחרונים 2 הסברים:

  1. אפשרות אחת היא לומר שהמחייב הוא 'הבעלות', דהיינו עצם העובדה שמדובר בממון של האדם שהזיק מחייבת אותו בתשלומים – "ממוני שהזיק".
  2. אפשרות אחרת היא להסביר כי המחייב הוא הפשיעה, דהיינו היות ואדם התרשל בכך שלא שמר על חפציו ואלה יצאו והזיקו – מתחייב בגין נזקיהם – "שמירתן עליך".

ולפ"ז יש להסביר שכאשר האדם שמר על רכושו כמו שצריך:

אם סיבת החיוב היא הבעלות, אזי שמירה היא "פטור" (כעין אונס)

ואם סיבת החיוב היא הפשיעה שבאי-שמירה אזי כאשר שמר לא נולד כלל חיוב.

 

ומובא באחרונים (ר' נחום פרצוביץ) כי זו גם מחלוקת ראשונים בריש ב"ק

במשנה הראשונה בריש ב"ק מובא:

"ארבעה אבות נזיקין… הצד השוה שבהן שדרכן להזיק ושמירתן עליך וכשהזיק חב המזיק לשלם תשלומי נזק במיטב הארץ"

ומביא הנימוקי יוסף:

"ואמר שמירתן עליך, שאין אתה חייב בנזקיהן אלא בזמן ששמירתן עליך ופשעת בשמירתן עד שהזיקו, לאפוקי היכא דמסרינהו לאחרינא לנטורינהו ופשע בהן שומר, דהשני חייב והראשון פטור, ולאפוקי נמי היכא דנטרינהו כאורחייהו והזיקו, דפטור".

דהיינו לפי הנימוק"י אם מסר לאחר לשמור החיוב עובר לשני.

ואילו הראב"ד מסתפק מה יהיה הדין אם מסר לאחר  והזיק, משום שעדיין זה ממונו של הבעלים שהזיק, אך מאידך ניתן לומר שיהיה פטור שכן האחר נכנס במקום הבעלים גם לעניין החיוב בנזיקין.

 

ומסביר ר' נחום שזו המחלוקת בין הנימוק"י לראב"ד.

לפי הנימוק"י המחייב הוא אי-שמירה ולכן כשמסר לאחר (ששומר כראוי) אינו חייב, ואילו לפי הראב"ד המחייב זה ממוני שהזיק ולכן גם אם מסר לאחר יהיה חייב (אא"כ, כפי שמסתפק הראב"ד, השני נחשב כבעלים במקום הראשון לעניין החיוב בנזיקין).

ולפ"ז מי שמסר לשומר שיודע שאינו שומר היטב אם המחייב זה "שמירתן עליך" אם כן כשמסר למי שלא שומר היטב, חייב לשמור בעצמו. אולם אם המחייב הוא ממוני שהזיק, א"כ , אליבא דצד בראב"ד שהמסירה לאחר מעבירה את האחריות למי שהחפץ ברשותו ולכן גם אם השני לא שומר טוב לא מוטל עלי כרגע לשמור.

 

ומביא ר' שמואל נפק"מ נוספת:

מה יהיה הדין כאשר יש ספק האם האדם שמר היטב או לא.

אם המחייב הוא ממוני שהזיק והשמירה הינה פטור, אזי המזיק צריך להוכיח ששמר היטב – כמו "איני יודע האם פרעתי".

ואם המחייב הוא אי-השמירה, הניזק הוא שצריך להוכיח שהמזיק לא שמר ועל כן במקרה של ספק יהיה פטור – כמו "אינני יודע אם התחייבתי".

ומביא ר' שמואל שמצאנו חילוק כהאי גוונא גם במקרה נוסף:

כידוע בשואל ישנו פטור של "בעליו עימו" שחל הן בנזק מחמת פשיעה והן מחמת גניבה ואבידה.

וכך כותב רמב"ם הלכות שאלה ופיקדון פרק ב ה"א:

"השואל בבעלים–אפילו נגנב או אבד בפשיעה–פטור, שנאמר "אם בעליו עימו, לא ישלם"

 

הגמרא מסתפקת מה הדין במקרה של שאל מן השותפין ורק אחד היה עימו ? בעיה דלא איפשטא

ופוסק הרמב"ם (שם ה"ט) :

"שאל מן השותפין, ונשאל לו אחד מהן, וכן השותפין ששאלו, ונשאל לאחד מהן–הרי זה ספק אם היא שאלה בבעלים, או אינה.  לפיכך אם מתה, אינו משלם; ואם תפסו הבעלים, אין מוציאין מידם.  פשע בה השומר, הרי זה משלם."

 

דהיינו הואיל וזה ספק האם זה נחשב כבעליו עימו, לכן פוסק הרמב"ם שאם הנזק היה מחמת גניבה ואבידה – פטור השואל, ואם בפשיעה – חייב.

ושואל המגיד משנה – מניין לו לרמב"ם חילוק זה, אם מכיוון שזה נשאר בגמ' בספק פטור אזי גם בפשיעה ואם חייב אז גם בגניבה ואבידה ?!

מסביר ר' אלחנן:

ישנו מאירי לגבי חמץ שהיה בידי שומר בפסח האם השומר עובר בבל יראה. ומביא המאירי שאם היה בידי שומר שכר חייב עליו בבל יראה היות ויש לו אחריות על החמץ בגניבה ואבידה ואילו בידי שוכר חינם אינו עובר בבל יראה.

וצריך להבין מדוע ? הרי גם בשומר חינם ישנה אחריות בפשיעה ?!

אלא שמסביר המאירי שבשומר חינם האחריות בפשיעה הינה מדין "אדם המזיק" ולא כאחריות מדיני שומרים ועל כן החיוב כאדם המזיק לא יוצר זיקה לחמץ לעניין בל יראה.

 

לפ"ז אומר ר' אלחנן גם לגבי "בעליו עימו" . בגניבה ואבידה החיוב הוא מדיני שומרים אבל כאשר "בעליו עימו" לא נוצר כלל חיוב מדיני שמירה כי הבעלים נמצא כאן ולא העביר את חיוב השמירה.

משא"כ בחיוב פשיעה החיוב קיים מדין אדם המזיק ו"בעליו עימו" הוי פטור.

וע"כ באחד מן השותפין כאשר יש ספק: בפשיעה לא חל הפטור ונשאר החיוב, בגניבה ואבידה זה ספק האם נוצר חיוב ולכן פוסק הרמב"ם שפטור מספק.

וכהאי גוונא אומר ר' שמואל גם בספק שמירה. לפי מי שסובר שהמחייב הוא "ממוני שהזיק" , אזי מספק לא יחול הפטור ולפי מי שסובר שהמחייב הוא "שמירתן עליך" אזי לא חל החיוב.

 

אולם אומר ר' שמואל יתכן והדברים אינם נכונים וניתן לחלק בין המקרים.

ב"איני יודע אם נתחייבתי" – אין כל קשר בין הנתבע למעשה וע"כ אינו חייב. משא"כ במעשה נזק, אפילו אם המחייב הוא משום "שמירתן עליך" , הואיל ובפועל גרם למעשה נזק, יש צד לחייבו גם אם יש ספק האם שמר כראוי משום שכבר נוצרה הזיקה לנזק שאירע.

 

 

 

 

ראיות לדבר:

  • בגמ' ב"ק צט. – "הנותן בהמה לטבח וניבלה אומן פטור הדיוט חייב"

מה יהיה הדין בספק האם הוא אומן או לא? הדין הוא שעל הטבח להביא ראיה דאומן הוא וייפטר.

שיטת רש"י ותוס' שם – "אומן פטור – דאנוס הוא".

שיטת הרמב"ם – דהווי כמזיק ברשות.

 

והנה מוכח דמקום בו יש ספק , האומן חייב עד שיביא ראיה דאומן הוא והיינו משום שבפועל יש כאן מעשה נזק שנגרם מחמתו ואינו נפטר עד שיוכיח סיבת הפטור.

 

  • מובא בשער המשפט: מי שנתן כסף לחבירו והלה טוען שנתן לו במתנה פלוני נתן (אע"פ שרגיל ליתן לו) פוסק השו"ע שחייב הלווה. ושואל השער המשפט מדןע זה אינו כמו "איני יודע אם נתחייבתי" שפטור ?

ומתרץ שמכיוון שיש מציאות של כסף שעבר מהנותן למקבל, עובר הנטל למקבל להוכיח שהיה במתנה וזה אינו כמו אינני יודע אם נתחייבתי שם השאלה האם בכלל קיבל ממנו ממון.

וראיה לדבר: כידוע ההלכה כאביי לעניין ייאוש שלא מדעת שלא הוי ייאוש וחייב להחזיר. ולעניין זה נאמן המאבד לומר לא התייאשתי.

ומדוע המוצא לא יכול לטעון שזה כמו "איני יודע אם נתחייבתי" שהרי אם בא לידו לאחר ייאוש אינו חייב כבר להחזיר?!

אלא ששוב כיוון שבפועל יש חפץ של המאבד אצל המוצא , עובר הנטל למוצא להוכיח שהיה ייאוש.

 לפי דברים אלה, אומר ר' שמואל, גם אם המחייב הוא משום "שמירתן עליך" נראה כי גם בספק שמירה יהיה חייב המזיק, דהרי בפועל גרם לנזק וזה אינו דומה ל"איני יודע אם נתחייבתי" ששם עתם החיוב נמצא בספק.ב

 

שכח מנחה מתפלל ערבית שתיים

image_print

שכח מנחה מתפלל ערבית שתיים

                                                                                                                                                                                                                                    כ"ב סיוון תשע"ח

שיטת הרמב"ם היא שאשה חייבת  בתפילה כל שהיא במשך היום.

המשנה ברורה (ק"ו ס"ק ד) מביא את שיטת הרמב"ן – שנשים חייבות בתפילת שחרית ומנחה, הואיל והן תפילות רחמים,  אבל תפילת ערבית שהיא רשות לא קיבלו עליהן.

 

ופוסק המ"ב שיש להן דין תשלומים כשקבלו עליהן להתפלל, דהיינו אם הפסידו צריכות להשלים.

 

מה יהיה הדין, אפוא, באשה ששכחה להתפלל מנחה האם נחייב אותה להתפלל ערבית על מנת שתוכל להשלים[1]?

 

יסוד הספק מה גדר תפילת תשלומין: האם לשם תשלומין מתפלל פעמיים את התפילה שנמצא בה  או שמתפלל את התפילה הנוכחית + תפילת השלמה.[2] דהיינו איזה דין יש לתפילת התשלומין, כתפילה הנוכחית או כתפילה שמשלים?

 

אם נסביר שלתפילת התשלומין יש דין של התפילה הנוכחית אזי היות ולא חייבת בתפילת ערבית על כן גם לא תתפלל תשלומין בגין המנחה שהחסירה אבל אם נסביר שלתפילת התשלומין יש דין של תפילת ההשלמה אזי היות והיא משלימה תפילת מנחה שאת זה  אישהחייבת, על כן נחייב אותה להתפלל ערבית ולהשלים מנחה.

 

  • הרש"ש סובר שיש לתפילת תשלומין דין של התפילה הנוכחית ומכריח זאת מעצם דין תפילת תשלומין בערבית. שהיות וערבית היא רשות ומנחה חובה לא יתכן שחייבו להתפלל הרשות לפני החובה וע"כ מוכרח שגם התשלומין זה מדין "ערבית שתיים".[3]

הצל"ח לעומת זאת מביא את הוכחת הרש"ש כשאלה: איך יתכן שחייבו להתפלל הרשות לפני החובה ונשאר בצ"ע. משמע, אפוא, שהצל"ח סובר שלתפילת התשלומין יש דין של תפילת ההשלמה, דהיינו זו ערבית + מנחה.

 

  • כתוב במשנה ברורה שמי שנרדם בין קבלת שבת ולערבית (ומעשים בכל יום…) והתעורר בויכולו, יכול לשמוע "מעיין שבע" מהש"ץ, לכוון לצאת, ובכך לצאת ידי חובה (כיוון שערבית רשות , יכול בדיעבד לצאת ע"י הש"ץ).

מה יהיה הדין לגבי מי ששכח מנחה בערב שבת האם יוכל לשמוע מהש"ץ ולצאת ידי חובת תפילת התשלומין?

הפרי מגדים אומר שלא יכול. ואילו המג"א (המהרי"ל) כותב שיכול.

 

וגם כאן ניתן להסביר המחלוקת לפי מה שחקרנו.

 

שיטת המג"א שיש לתשלומין דין פעמיים ערבית וכשם שיכול לצאת ידי חובת ערבית ע"י שמיעת "מעין שבע" מהש"ץ, יכול לצאת גם ידי תשלומין של מנחה.

 

שיטת הפמ"ג מאידך שזה 2  תפילות שונות ולא יכול לצאת ידי תפילת חובה מהש"ץ.

 

 

  • מי שלא התפלל תפילת נעילה האם יש לה תשלומין בערבית של מוצאי יו"כ ?

הפמ"ג מביא שיכול ותמה עליו הרב וואזנר שזה נגד רשב"א מפורש שכותב שאינו יכול.

 

וגם כאן יסוד המחלוקת כדאמרן.

 

לשיטת הרשב"א לתפילת התשלומין יש דין של התפילה שמשלים ולא מצאנו תשלומין לנעילה.

לשיטת הפמ"ג יש דין של התפילה שנמצא בה ויכול להתפלל ערבית שתיים. [4]

 

ישנן 2 הלכות במשנה ברורה שנראות סותרות זו את זו:

 

הדין כידוע שמי ששכח מנחה מתפלל פעמיים ערבית. מה יהיה הדין במי ששכח מנחה בא' דר"ח והתפלל ערבית שתיים, בראשונה אמר יעלה ויבוא ובשניה (תפילת התשלומין) שכח יעלה ויבוא האם צריך לחזור?

 

וכתב המ"ב  ק״ח ס״ק כ״ו:

 

 ״אם טעה ולא התפלל מנחה בר״ח, ור״ח הוא שני ימים, ומתפלל ערבית שתים, והשניה הוא לתשלומין של מנחה, אפילו לא הזכיר בה ר״ח א״צ לחזור, כיון דאפילו בעיקר התפלה דערבית א״צ לחזור בשביל יעלה ויבוא, ק״ו מה שהוא עכשיו לתשלומין״.

 

משמע, אפוא, שלתפילת התשלומין יש דין של התפילה הנוכחית ולכן  כשם שאם שכח בערבית אין צריך לחזור כך גם בתפילת ההשלמה.

 

לעומת זאת בתחילת דבריו כותב המשנה ברורה (קח כו) לגבי מי שלא התפלל ערבית בראש חודש והתפלל שחרית פעמיים. בראשונה אמר יעלה ויבוא ובשניה שכח, שאינו חוזר כדין שכח בערבית.

 

נמצאנו שלתפילת התשלומין (בשחרית) יש דין של התפילה שמשלים (ערבית).

 

ולכא' הדברים סותרים זה את זה.

 

מה ההבדל? מדוע כשמשלים מנחה יש דין של התפילה הנוכחית וכשמשלים ערבית של התפילה שמשלים ?

 

  • הגמ' ברכות כו. מביאה את המשנה:

"תפלת השחר עד חצות, רבי יהודה אומר: עד ארבע שעות"

ובגמרא:

"והאמר רב מרי בריה דרב הונא בריה דרבי ירמיה בר אבא אמר רבי יוחנן: טעה ולא התפלל ערבית – מתפלל בשחרית שתים; שחרית – מתפלל במנחה שתים".

 

שאלת הגמרא היא איך המשנה אומרת שזמן שחרית עד חצות או עד שעה רביעית הרי רואים שניתן להשלים גם במנחה, ומתרצת מה שמתרצת ("כולי יומא מצלי ואזיל; עד חצות יהבי ליה שכר תפלה בזמנה, מכאן ואילך – שכר תפלה יהבי ליה, שכר תפלה בזמנה לא יהבי ליה").

 

על כל פנים צריך להבין את שאלת הגמרא, מה הקשר בין האפשרות להתפלל תפילת תשלומין כל היום ובין זמנה של שחרית.

 

אלא משמע משאלת הגמרא שגם כשמשלים במנחה  יש לזה דין של שחרית, דהיינו לתפילת התשלומין יש דין של התפילה שהחסיר ועל כן שואלת הגמרא שמשמע שזמנה כל היום.

 

והנה המימרא של ר' יוחנן מדברת רק על השלמת ערבית ושחרית ולגבי מנחה הגמ' מסתפקת האם יש לה תשלומין:

 

"איבעיא להו: טעה ולא התפלל מנחה, מהו שיתפלל ערבית שתים? אם תימצי לומר 'טעה ולא התפלל ערבית מתפלל שחרית שתים' – משום דחד יומא הוא…  אבל הכא – תפלה במקום קרבן היא, וכיון דעבר יומו – בטל קרבנו  או דילמא כיון ד'צלותא רחמי היא', כל אימת דבעי מצלי ואזיל"

 

משמע שבהשלמה של תפילת מנחה, כיוון שזה כבר יום אחר, יש דין שונה. כאן באמת לתפילת התשלומין יש דין של התפילה שנמצא בה עכשיו – ערבית.

 

לפי דברים אלו ניתן לאמר שיש לחלק בין תשלומין של ערבית ושחרית שם יש לתפילת התשלומין דין של התפילה שהחסיר לבין תשלומין של מנחה, שם  כיון שעבר זמנו, יש לתשלומין דין של התפילה הנוכחית.

 

ולפי זה מובן המשנה ברורה שבשני העניינים, הן כאשר טעה בתפילת התשלומין של מנחה והן של ערבית ושכח יעלה ויבוא – אינו חוזר:

 

בשכח ערבית – לתפילת התשלומין בשחרית יש דין של התפילה ששכח – ואם שכח יעלה ויבוא אינו חוזר כערבית.

בשכח מנחה – לתפילת התשלומין יש דין של התפילה שנמצא בה,  ערבית – וגם כאן אם שכח יעלה ויבוא אינו חוזר.

 

ולפי זה אשה ששכחה מנחה אין לה דין תשלומין כי לתפילת תשלומין של מנחה יש דין של התפילה הנוכחית – ערבית ואת זה אינה חייבת.

 

וכך באמת מובא במ"ב (רס"ז) שאישה שלא התפללה מנחה בערב שבת "הרשות בידה" להתפלל ערבית שתיים – זוהי רק "רשות" שכן לא ניתן לחייבה להתפלל ערבית שתיים שזו תפילת רשות ונשים לא קיבלו עליהן.

 

[1] פשוט שאי אפשר להתפלל תשלומין ללא שמתפלל קודם  את תפילת החובה. וכמוכן ברור שלא יכולה להשלים בשחרית. שכן ערבית זה המועד הראשון האפשרי.

[2] לכא' ניתן להוכיח כי מאחר ואם שכח מנחה ביום שישי מתפלל של שבת פעמיים מכאן שלתפילת ההשלמה יש דין של התפילה הנוכחית. אולם ראיה זו אינה מוכרחת שכן ניתן לומר שצריך להתפלל כנוסח של התפילה הנוכחית, אולם החקירה היא איך מתייחסים לתפילת ההשלמה, כתפילה החסרה או כתפילה הנוכחית, מה הדינים שחלים על תפילת התשלומין האם כתפילה הנוכחית או כתפילת ההשלמה?

[3] גם מלשון הגמרא "מתפלל ערבית שתיים" – משמע לכאורה שזה פעמיים ערבית ולא ערבית + מנחה.

[4] ויש לעיין דלכאורה דברי הפמ"ג סותרים זה את זה . דלעניין השלמת מנחה ע"י הש"ץ ב"מעיין שבע" סובר דהווי כ-2 תפילות שונות.

שיעור הרב צביקה פרוינדליך

ערך וסיכם עו"ד משה פריי

תפילה כנגד קורבנות וכבקשת רחמים

image_print

תפילה כנגד קורבנות וכבקשת רחמים

מובא בשו"ע ק"ז ס"ק א לגבי מי שמסתפק האם התפלל:

"אם הוא מסופק אם התפלל חוזר ומתפלל ואינו צריך לחדש שום דבר אבל אם ברי לו שהתפלל אינו חוזר ומתפלל…"

דהיינו מי שמסתפק האם התפלל צריך לחזור ולהתפלל.

מאידך בשו"ע קכ"ב ס"ק א:

"ערבית שחרית ומנחה מתפללים שמונה עשרה ברכות ואומר יעלה ויבא ברצה ואם לא אמרו בערבית אין מחזירין אותו… אבל אם לא אמרו שחרית ומנחה מחזירין אותו…

הגה: ואם הוא ספק אם הזכיר או לאו אין צריך לחזור (כל בו הלכות תפלה)." [1]

מה החילוק בין הדברים? מדוע אם ספק התפלל חוזר, ואם ספק אמר יעלה ויבוא אינו חוזר?

בפשטות הרי יעלה ויבוא הוא חלק מהתפילה וא"כ אם ספק לו האם אמר יעלה ויבוא זה כמו מסתפק האם התפלל, ומדוע אינו צריך לחזור.

 

בגמרא בברכות כא. מובאת מחלוקת בדינו של מי שמסופק אם הוא התפלל או לא. דעת רבי יוחנן היא שצריך לחזור ולהתפלל  – "ולוואי שיתפלל אדם כל היום כולו".

שיטת הרשב"א[2] שבמקרה כזה צריך לעשות תנאי : "אם לא התפללתי הרי התפילה לחובתי ואם התפללתי תהיה תפילת נדבה"

בשו"ע לא הביא תנאי זה וכן ברמב"ם הלכות תפילה פרק י' ה"ו:

"מי שנסתפק לו אם התפלל אם לא התפלל, אינו חוזר ומתפלל אלא אם כן מתפלל תפילה זו על דעת רשות."

דהיינו היות ומעיקר הדין ספיקא דרבנן לקולא על כן אינו צריך להתפלל שוב אלא מה שמתפלל זה רק כתפילת נדבה. (דהיינו אין כאן תפילת נדבה מספק אלא זו ודאי תפילת נדבה)

וצריך להבין לפי דברי הרמבם מה עוזר שיתפלל שוב ? מה תפקידה ועניינה של תפילת נדבה?

ונראה להסביר כי בתפילה יש 2 עניינים:

  1. תפילה כנגד קרבנות. לכך יש גם משמעויות לדינא:

וכך מובא בשו"ע צח ס"ד:

 

"התפלה היא במקום הקרבן ולכך צריך ליזהר שתהא דוגמת הקרבן בכוונה ולא יערב בה מחשבה אחרת כמו מחשבה שפוסלת בקדשים ומעומד דומיא דעבודה וקביעות מקום כמו הקרבנות שכל אחד קבוע מקומו לשחיטתו ומתן דמו. ושלא יחוץ דבר בינו לקיר דומיא דקרבן שהחציצה פוסלת בינו לקיר וראוי שיהיו לו מלבושים נאים מיוחדים לתפלה כגון בגדי כהונה "

 

  1. עניין נוסף הוא התפילה כבקשת רחמים.[3] – האדם מתפלל ומבקש מהקב"ה על צרכיו.

כך משמע מכמה מקומות בגמרא .

הגמ' ברכות כו. שואלת האם יש תשלומים למנחה:

"טעה ולא התפלל מנחה מהו שיתפלל ערבית ב' … אבל הכא תפלה במקום קרבן היא וכיון דעבר יומו בטל קרבנו או דילמא כיון דצלותא רחמי היא כל אימת דבעי מצלי ואזיל ת"ש … טעה ולא התפלל מנחה מתפלל ערבית ב' ואין בזה משום דעבר יומו בטל קרבנו"

דהיינו משמע מהגמרא שיש בתפילה עניין נוסף מעבר לקורבנות והוא עניין בקשת הרחמים מהקב"ה – "דצלותא רחמי הוא".

ולפי זה מה שאדם מתפלל נדבה כאשר הוא מסופק האם התפלל או לא העניין בכך הוא שאמנם מדין תפילה כנגד קרבנות לא יתפלל שוב משום ד"הוי כמקריב שני תמידים לשם חובה שאסור משום בל תוסיף" (מ"ב ק"ז ס"ק ג'). אולם מה שמתפלל נדבה זה בשביל להשלים את התפילה מדין בקשת רחמים.

חלוקה זו בין 2 העניינים של תפילה עולה גם מכמה עניינים נוספים:

 

  • תוס' ברכות כו ד"ה "איבעיא להו" דן בשאלה האם יש תשלומין לתפילת מוסף, ומביא:

"לא בעי אם טעה ולא התפלל תפלת מוסף דהא ודאי אינו מתפלל בערבית דהיאך יקרא את הקרבנות וכבר עבר זמן מוסף … ובזה ודאי עבר זמנו בטל קרבנו אבל שאר תפלות דרחמי נינהו ולואי שיתפלל אדם כל היום כולו ואין כאן עבר זמנו בתפלה אחרת"

משמע מפורשות שיש בתפילה שני עניינים, תפילה כנגד קרבנות ועניין של בקשת רחמים ולכן במוסף אין השלמה, כי אין בה עניין בקשה רחמים.

  • האם נשים מחויבות להתפלל?

הגמ' ברכות כ. מביאה מדוע צריך להשמיע שנשים חייבות בתפילה כי "מהו דתימא הואיל וכתיב בה ערב ובקר וצהרים כמצות עשה שהזמן גרמא דמי קמ"ל" שחייבות משום "דרחמי נינהו".

אז זה מ"ע שהזמן גרמא או לא?

המ"ב (ק"ו ס"ד) – מביא שמדברי סופרים שקבעו זמני תפילה זו אמנם מצווה שהזמן גרמא, אולם  היות ועיקר מצוות תפילה היא מהתורה ואין לה נוסח קבוע ובכל עת שירצה יתפלל (שנאמר  "ולעבדו בכל לבבכם" – איזו עבודה שבלב הוי אומר היא תפילה) לפיכך צריכות להתפלל משהו ביום.

השאגת אריה אומר – גם אחרי הדרבנן זה מ"ע שאין הזמן גרמא וחייבות כי רבנן "הלבישו" את החיוב שלהם על החיוב מדאורייתא שאין לו זמן .

בשו"ע ק"ו ס"ק א' כתוב שזו מ"ע שאין הזמן גרמא.

ולפי דברנו צריך להסביר שמצד העניין של תפילה במקום קרבנות זו מ"ע שהזמן גרמא אבל מצד העניין של הרחמים אפשר להתפלל בכל עת שתרצה ועל כן זו מ"ע שאין הזמן גרמא וחייבות בתפילה כלשהיא ביום.

וזה מה שהגמרא בברכות אומרת, הייתי חושב שהיות ותפילה היא במקום קרבנות זו מ"ע שהזמן גרמא, קמ"ל שהיות ויש גם רחמי זו מ"ע שאין הזמן גרמא.[4]

 

  • אדם שכח ברכה אחת האם יכול לצאת כאשר ישמע את הברכה (ויכוון) מהש"ץ?

אומר תוס' ברכות כט. ד"ה "טעה" :" שכח ברכה שלמה מחזירין אותו ואינו יוצא בשמיעתו משליח צבור"

לעומת זאת שכח יעלה ויבוא כתוב בשו"ע שיכול לכוון אח"כ יחד עם הש"ץ (מ"רצה" ואילך).

למה? מה ההבדל בין שכח ברכה לשכח יעלה ויבוא?

הר"ן כותב שאין יוצאים בתפילה ע"י הש"ץ כי כל אחד צריך לבקש רחמים על עצמו. דהיינו הש"ץ לא יכול להוציא מצד רחמים אבל יעלה ויבוא זה מדין אזכרה בתפילה, ואין בה עניין רחמים,  את זה ניתן לצאת ע"י הש"ץ.[5]

  • מי שנמצא בשבת סמוך מאד למוצאי שבת ויכול להתפלל רק מוסף או מנחה, מה עדיף?

בירושלמי כתוב שמשום תדיר ושאינו תדיר, תדיר קודם, יתפלל מנחה . ולכאורה הדברים צריכים הסבר מדוע שלא להעדיף מוסף שהרי בניגוד למנחה אין לה תשלומים (וכך מובא במג"א רפ"ו סק"ג שיתפלל  מוסף כי מנחה יש לה תשלומין).

אלא לפי מה שהסברנו הדברים מובנים. תפילת תשלומים יכול להשלים רק מה שהחסיר מדין רחמים אבל לא מדין קרבנות שהרי "עבר יומו בטל קרבנו" ולפיכך אמנם יכול להשלים את מה שיחסיר מצד "רחמי" אבל לא יוכל להשלים את "תפילה במקום קרבנות" בין במנחה ובין במוסף ולכן אומר הירושלמי שמנחה עדיף משום תדיר ושאינו תדיר .

 

ולפי דברים אלו נוכל ליישב את שפתחנו.

אזכרת יעלה ויבוא בתפילה היא רק משום קורבנות (אזכרת קרבן ראש חודש) וא"כ אם הסתפק האם אמר אינו צריך, או אפילו אינו יכול, לחזור כי אין לחזור מספק תפילה שיש בה רק את עניין הקורבנות – "דהוי כמקריב שני תמידים לשם חובה שאסור משום בל תוסיף".

אבל אם מסתפק לגבי התפילה עצמה, יש מקום להתפלל שוב משום רחמי.

 

[1] אנחנו פוסקים כמ"ב שכן חוזר ומתפלל כי חזקה שלא הזכיר יעלה ויבוא.

[2] וכן להלכה

[3] עומק הסבר ב 2 ענייני התפילה הנ"ל ניתן להסביר :

יש בתפילה עניין של התבטלות מול הקב"ה – זה עניין הקורבנות שבתפילה.

ויש עניין נוסף של בקשת האדם על צרכיו – זה עניין התפילה כרחמים.

[4]  ולפ"ז יש לדון האם נשים יכולות להתפלל במיושב , שזה רק מדין תפילה כקורבנות, או שלאחר שמחויבות , לא פלוג ויתפללו במעומד.

וכן יש לדון האם יכולות להתפלל מוסף שכדאמרן אין בו עניין של "רחמי" אלא כקורבנות בלבד.

[5] נפק"מ למוסף – שמי שטעה יוכל לצאת ע"י הש"ץ, כי מוסף  זה רק משום קרבן ולא משום רחמים.

בדין קריאת מגילה

image_print

בדין קריאת מגילה

רמב"ם הלכות תפילה פי"ג ה"ח:

"…ומשה תיקן להם לישראל שיהו קוראין בכל מועד ענינו ושואלין ודורשין בענינו של יום בכל מועד ומועד ומה הן קורין …"

ההבנה הפשוטה בדברי הרמב"ם שיש במועד 2 חיובים:

  1. קריאה בתורה בעניינו של מועד.
  2. שואלין ודורשין בעניינו של המועד = דרשה של הרב.

הסמ"ג מצוה י"ט כותב: משה תיקן להם לישראל שיהו שואלין ודורשין בענינו של יום הלכך קוראים בכל מועד בעניינו (מגילה לב.)

דהיינו לפי שיטת הסמ"ג יש כאן חיוב אחד – שואלין ודורשין ומכוחו קוראים בתורה (אין חיוב נפרד לשמוע דרשה)

 

[הב"ח תכ"ט שואל למה לא נוהגים לדרוש בעניינו של יום ובחוק יעקב כתוב שלכן קוראים בתורה ואומרים פיוטים (דהיינו כסמ"ג)

המשנה ברורה שואל ומה עם שיטת הרמב"ם – אבל לא זה ענייננו.]

 

אבל קשה: 

הגמ' במגילה אומרת –  פורים שחל בשבת דורשים בעניינו של יום. (במקום קריאת מגילה) 

וכידוע בפורים, לרבות שחל בשבת קוראים ויבא עמלק.

ואם כן מדוע לפי הסמ"ג צריך גם לדרוש הרי יש קריאה בתורה?

 

וצריך להסביר:

ישנן שתי ברייתות במסכת סופרים (פי"ד): 

יח: חייב אדם לקרוא מגילה בלילה ולשנותה ביום שנאמר "למען יזמרך כבוד ולא ידום" למען יזמרך – בלילה, ולא ידום – ביום.

יט: כשם שחייב אדם לקרוא בתורה ולהפטיר בנביא כך חייב לקרוא במגילה ביום שנאמר "ביום אשר שברו אויבי היהודים" וכל היום כשר לקריאה במגילה.

וכמובן נתקשו כולם מה זו הכפילות הזו ומהם שני ההסברים בדין קריאת מגילה ביום.

 

ונראה להסביר שיש שני עניינים בקריאה במגילה: 

א. פרוסמי ניסא – קריאת מגילה.

ב. קריאה בתורה – כמו שבכל חג ישנה קריאה מעניינו של יום כך בפורים קוראים במגילה.

 

ולפי זה הלכה יח היא מצד פרסומי ניסא "למען יזמרך כבוד" ואכן כך מביא המשנה ברורה "וצריך לחזור ולשנותה ביום"- "זכר לנס". ואילו הלכה יט מדברת על  קריאה מעניינו של יום.

 

נפק"מ:

  1. האם אישה יכולה להוציא גבר. ספר האשכול – לא יכולה כי פטורה מקריאה בתורה וזה יהיה רק ביום. כי בלילה זה מצד פרסומי ניסא שגם היא מצווה.
  2. האם יש דין לימוד תורה בקריאת מגילה . 

(בגמ' מגילה דף ג. " מכאן סמכו של בית רבי שמבטלין תלמוד תורה ובאין לשמוע מקרא מגילה" ושואל הרב מבריסק מדוע זה נקרא ביטול תורה האם קריאה במגילה אינה ביטול תורה ?

ומתרץ קריאת מגילה יש בה עניין של פירסומי ניסא ולא של לימוד וקריאה בתורה.

  1. מתי אומרים קדיש שלם, לפני או אחרי קריאת מגילה. בלילה שזה לא מדין תפילה אזי קדיש שלם לפני הקריאה וביום שזה חל מהתפילה, אחרי. 
  2. רגילים ואם יקרא משום לימוד לא יצא. ומוכיח זאת הרב מבריסק מכמה עניינים (לדוג' הרמבם פוסק שקריאה בתורה צריכה דקדוק ואילו במגילה אם קרא ולא דקדק יצא)
  3. ברית מילה הפורים: "הגה: כשיש מילה בפורים מלין התינוק קודם קריאת המגילה (מהרי"ל ומנהגים) ומביא המשנה ברורה :אסמכתא לכך דכתיב "ליהודים היתה אורה ושמחה וששון" אורה – זו תורה וששון זו מילה, והפרי חדש כתב דיקדים קריאת המגילה וכן משמע בביאור הגר"א.
  4. בקריאת מגילה א"צ לדקדק כמו קריאה בתורה ואם טעה לא צריך לחזור.

תוס' אומר שנהגו לא להחזיר ס"ת ביום עד לאחר קריאת מגילה (אנחנו לא נוהגים כך). מניין דין זה ? תוס' מסבירים שזה כמו במפטיר והפטרה.

 

לפיכך צריך אולי להסביר שקריאה במגילה אינה כקריאה בתורה אלא כקריאה בהפטרה כך לשון מסכת סופרים בהלכה י"ט.

 

ולכן גם אומרת הגמ' בפורים שחל בשבת שצריך לדרוש כתחליף להפטרה.

שיעור הרב מוטי פרוינדליך

ערך וסיכם: עו"ד משה פריי

 

בהבנת יסוד שליחות

image_print

בהבנת יסוד שליחות

                                                                                                                                                                                                                              י"ד חשוון תשע"ו

כידוע קי"ל  בדיני שליחות : "כל מילתא דאיהו לא מצי למיעבד לא מצי משוי שליח"

וכך אם מינה שליח לקידושין ונשתטה, השליח אינו יכול לקדש עוד עבור המשלח.

לפי יסוד זה רוצה הפמ"ג לומר שאם אישה קיבלה שבת ושכחה להדליק נר שבת לא תוכל לבקש ממי שטרם קיבל שבת להדליק עבורה, דהיינו שתוכל לברך על הדלקת השני (לא בעלה, שגם עליו יש חיוב של נר בבית).

היות והיא לא יכולה להדליק לא יכולה למנות שליח להדלקה עבורה.

עיין בפרי מגדים (בסימן תרעט בא״א סק־א) שהקשה איך יכול מי שכבר קיבל שבת למנות שליח שעדיין לא קיבל את השבת להדליק בעבורו נרות חנוכה. הרי קיי״ל דכל מילתא דאיהו לא מצי עביד שליח לא מצי משווי, ותירץ שם הפרי מנדים וי״ל דלאו שליחות ממש הוי כיון שממונו הוא ואחר מעשה קוף עביד וכר, ע״כ בזה. דהיינו דסובר הפרי מגדים ששם בנרות חנוכה אין צריך שליחות, שאין צריך שיהיה מעשה הדלקה ע״י בר חיובא ואפילו מעשה קוף מואיל וממילא אין בו היסרון של כל מילתא דאיהו לא מצי עביד שליח לא מצי משוי. אבל משמע מהפרי מגדים שאם צריך שליח וכמו שאנו אומרים לגבי הדלקת גרות שבת אז יהיה בו חסרון של כל מילתא.

(ואמנם ניתן לחלוק על העניין ולומר שהמניעה משום שבת היא מניעה חיצונית וזה לא נחשב "מילתא דאיהו לא מצי למיעבד", וכך אומרים חלק מהאחרונים).

ואולי אי אפשר להשוות בין שני הדברים.

השערי יושר מחדש יסוד בדיני שליחות:

ישנם 2 סוגי שליחות:

"שליחות מעשה" – המעשה של השליח מתייחס למשלח.

"שליחות כח" (או "שליחות חלות") – המעשה של השליח אינו גורם לתוצאה ללא הכח של המשלח. כאן השליחות פועלת מצד הכח שהמשלח מסר לשליח.

בשליחות בקידושין ברור שזו "שליחות כח" שהרי המעשה כשלעצמו – נתינת הכסף לאישה אין לו משמעות ללא הכח של המשלח , שנתן לשליח כח לקדש עבורו אישה.

כידוע לפי שמאי הזקן יש שליח לדבר עבירה. איך זה פועל? אי אפשר לומר שהמשלח נתן לשליח כח להרוג עבורו ! אלא שכאן זה שליחות מעשה. מעשה העבירה עשוי והשאלה היא רק למי לייחסו.

אומר האור שמח– דין שליחות נלמד מתרומה (כן תרימו גם אתם, לרבות שליח) – זו שליחות כח (שהרי המעשה של ההפרשה כשלעצמו אין לו משמעות ללא הכח של הבעלים).

מאיפה לומדים שליחות מעשה ?

עה״פ (ויקרא כד יד)  ״ורגמו אותו כל העדה״ כתב רש״י: "במעמד כולם – מכאן ששלוחו של אדם כמותו".

כאן לא שייך דין שליחות כח. אין "כח" לרגןם שאפשר להעביר לרוגמים. אומר האור שמח שמכאן לומדים שליחות מעשה.

כאשר המעשה אין לו משמעות מצד עצמו – כגון קידושין, גיטין, תרומה – השליחות פועלת מדין "שליחות כח". 

כאשר המעשה הוא מעשה גם בלי השליחות והשאלה רק למי לייחס המעשה, זו "שליחות מעשה".

הנימוקי יוסף (ב"מ י:  ) מביא ש"אין שליח לדבר עבירה" כאשר שולח קטן להזיק את חברו . כל זה בקטן שמבין בטיב המעשה וכיוון דאי בעי עביד אי בעי לא עביד – אין כאן שליחות. אבל בקטן שאינו מבין בטיב המעשה יש שליחות כי המעשה נעשה על פי ציווי המשלח.

מדובר בשליחות מעשה ולכן גם קטן יכול להחשב כשליח והמעשה שלו יתייחס למשלח (לא כאשר "אי בעי עביד אי בעי לא עביד".

(שליחות לגוי להדלקת נרות יכול ותועיל כי זו שליחות מעשה)

הקטע האחרון טעון ביאור …

כל העניין של  "כל מילתא דאיהו לא מצי למיעבד לא מצי משוי שליח" רלוונטי רק בשליחות כח, שכן אם המשלח אינו יכול לעשות, לא יכול להעביר את הכח.

אבל בשליחות מעשה – המעשה כשלעצמו קיים

ראיה לדבר:

  1. הגמ' ע"ז כז. לומדת שאישה פטורה ממילת בנה מהפסוק "המול ימול".

ואומר תוס': "ולרב דאמר אינה כשירה למול צריך לפרש בפרק קמא דקדושין (דף כט.) דמצריך אותו ולא אותה למדרש שאינה חייבת למול בנה היינו לבקש למהלו"

דהיינו שלפי תוס' צריך פסוק נוסף "אותו" ולא אותה – ללמד שאינה צריכה למנות שליח למול.

שואל המנ"ח אם פטורה ממילה איך ס"ד  שתמנה שליח ?

ולפי דברנו יש להסביר שמילה זו "שליחות מעשה" (מעשה המילה תקף גם בלי כח מהאבא/אמא) וכן היה מועיל למרות "כל מילתא דאיהו לא מצי למיעבד לא מצי משוי שליח".

  1. יש דין שאישה אינה כשרה לכתוב  ס"ת תפילין ומזוזות שנאמר "וקשרתם וכתבתם" כל שישנו בקשירה ישנו בכתיבה ולפיכך גם אינה מחוייבת בכתיבת ס"ת.

שואל השאגת אריה : שתעשה שליח?

ושואל המנ"ח (מצווה תרי"ג) : מה תועיל שליחות הרי היא אינה כשרה?

ולפי דברנו יש להסביר שכתיבת ס"ת  זו "שליחות מעשה" (מעשה הכתיבה קיים גם בלי כח מהמשלח) והשאלה רק למי לייחסו, ולפיכך היתה מועילה שליחות של אישה למרות "כל מילתא דאיהו לא מצי למיעבד לא מצי משוי שליח".

לפי דברים אלו ניתן גם לחלק בדברי הפמ"ג דלעיל:

בקידושין וכיוצ"ב אנו אומרים "כל מילתא דאיהו לא מצי למיעבד לא מצי משוי שליח" – וכאשר המשלח אינו יכול לקדש/לגרש, לא יכול גם השליח.

אבל בנר שבת – זוהי שליחות מעשה, מעשה ההדלקה קיים גם ללא "כח" מהמשלח, כאן יש מקום לומר שגם יתייחס לאישה למרות "כל מילתא דאיהו לא מצי למיעבד לא מצי משוי שליח".

שיעור הרב מוטי פרוינדליך

ערך וסיכם: עו"ד משה פריי